otra orilla

Nueva casa

2009-02-09T23:16:00.003-04:00

Les agradezco a quienes me preguntaron entre ayer y hoy que iba a ser de "La otra orilla". Muchos pensaron, tomando como referencia mi post anterior, que este bloguer cesaba, para siempre, sus actividades. Pero como decía también ahí en realidad cesaba esta página pero no "La otra orilla". A partir de hoy "La otra orilla" se aloja en: otraorilla.wordpress.com. Los invito entonces a que visiten mi nueva casa. De nuevo muchas gracias por preguntar y espero seguir contando, como hasta ahora, con su generosa amistad.

www.otraorilla.wordpress.com

Despedida

2009-02-08T23:12:00.004-04:00

Paradójicamente con éste, arribamos a los 200 post. Y digo paradójicamente porque con este post se despide formalmente "La otra orilla". A quienes en estos más de dos años nos siguieron, nos leyeron, nos criticaron, nos molestaron y demás, muchas gracias. Quería saludar especialmente a los amigos que hicieron posible que este blogger tuviera cada tanto el animo suficiente para decir algo sobre lo que le interesaba, le indignaba, o simplemente le importaba, sin ellos "La otra orilla" no hubiera existido.

A partir de mañana esta página dejará de funcionar más. No posteare más desde esta dirección. Pero igual quedará activa para quienes quieran dar fe de que alguna vez estuvo aquí: "La otra orilla, el otro lado de las cosas".

A partir de mañana nos cambiamos de casa...

Reciente fallo de la Haya favorece al Perú: ¿será verdad tanta belleza?

2009-02-05T12:38:00.004-04:00

Al vuelo transcribo una nota aparecida hoy en El Comercio de Lima:

"El ex ministro de Relaciones Exteriores (2003-2005) Manuel Rodríguez Cuadros señaló ayer que la postura peruana en la controversia marítima con Chile se vería avalada por un reciente dictamen de la Corte Internacional de Justicia de La Haya (CIJ).

Rodríguez Cuadros se refirió al fallo en la frontera entre Rumanía y Ucrania en el Mar Negro, emitido el pasado martes, el cual resolvió la disputa con el trazo de una línea equidistante entre las costas de los dos países.

“La sentencia de Rumania-Ucrania es particularmente importante, pues la Corte determinó que no existían circunstancias pertinentes, como es el caso de Perú y Chile, y dividió la frontera por equidistancia”, manifestó.

Así explicó que en la zona en disputa con Chile no existen las denominadas circunstancias pertinentes, como la presencia de islas o archipiélagos, las cuales restarían equidad a una delimitación marítima con una línea equidistante."

El único reparo que le encuentro a la posición de Rodriguez Cuadros es que en realidad el punto clave de la controversia es si existía o no un tratado entre ambos países. Si Chile logra demostrar que los acuerdos de los años 50´s son vinculantes la Corte tendría que fallar a su favor, si por el contrario el Perú demuestra que esos supuestos acuerdos no eran sino convenios administrativos, la Corte-sumado el precedente que comenta el ex-canciller- tendría que darle la razón a nuestro país.

Es importante tomar en cuenta además que un tribunal tan formalista como el de la Haya considera "sagrados" sus precedentes. Por lo que si al final la discusión se decanta por el lado de la delimitación por el paralelo el Perú tendría grandes posibilidades de ganar. Por otro lado, la prensa chilena no ha dicho ni pio del tema. Lo cual es una buena señal, porque quiere decir que en su fuero interno saben que la noticia no les conviene.

Queja

2009-02-01T14:51:00.000-04:00

No había querido decir nada sobre el tema de los "petro audios" porque pienso (pensaba) que eran un tema menor, propio de las miserias de nuestra clase política, pero después de haber escuchado algunos de los 82 que ha revelado el periodista Pablo O´Brien no tengo sino que avergonzarme. Avergonzarme de mis instituciones, avergonzarme de mis autoridades, avergonzarme de mi. ¿A qué punto hemos llegado para que este tipo de cosas ya no indignen a nadie?, ¿A qué punto hemos llegado para que la gente diga, cínicamente, todos son así?, ¿A qué punto hemos llegado para que los partidos políticos defiendan el derecho "sagrado" a la presunción de inocencia? Si hemos perdido la capacidad de indignarnos, de decir de vez en cuando que se vayan todos, de pelear con el primer cretino que nos diga la política siempre ha sido así, entonces no vale la pena vivir en democracia, no vale la pena llamarse ciudadano, en una palabra, para que estamos aquí.

Benjamin Button y el tiempo en el derecho

2009-01-31T14:08:00.006-04:00

Ahora que esta de moda el análisis multidisciplinario puede estar bien relacionar el cine con el derecho. En este caso, quiero hablarles de la última película de Brad Pitt: (sí, ese mismo señor que esta casado con nuestra queridisima Angelina Jolie) "El curioso caso de Benjamin Button".

La película se basa en un relato de Francis Scott Fitzgerald aparecido en el libro "Tales of the Jazz Age". Y ha sido dirigida por David Fincher, el mismo director de "El club de la pelea" o de "The game". La historia cuenta la vida de Benjamin Button, a la sazón un hombre que nació con una extraña enfermedad, la de rejuvenecer de manera inversa a como lo hacemos todos, es decir, de atrás hacia adelante. La historia cuenta el drama que significa su vida, pero al mismo tiempo lo paradójico que resulta ver la realidad con los ojos de un niño (de un joven, de un adulto) pero siendo, a la vez, un viejo, un adulto o un joven.

La película narra también la historia de amor entre Benjamin y Daysi (¿se habrá querido referir Fitzgerald a la misma Daysi de El gran Gstsby es decir a Zelda su esposa?) Una historia que se remonta a la amistad de Benjamin con Daysi cuando ambos eran niños, pero que da saltos temporales hasta encontrarse juntos, cuando ambos, más o menos, tienen 30 años. Una de las frases más significativas del libro es: ""La vida solo tiene sentido yendo hacia atrás, pero hay que vivirla hacia adelante", que es justo la frase con la que quería empatar la relación entre "El curioso caso de Benjamin Button" y el derecho.

Algunos definen el derecho como una convención social -Hart, por caso- y otros como un sistema de normas -Kelsen-. En ambos casos, el derecho aparece como un medio destinado a otros fines. Tales fines se relacionan con principios como la justicia, la democracia, la dignidad, etc. En el derecho no hay verdades absolutas -es otra de las cosas que también escuchamos -, sin embargo, íntimamente intuimos que, al menos, en determinados temas hay verdades sobre las cuales no es dable dudar: la tortura, la esclavitud, el latrocinio, etc. Estos temas aluden a valores sobre los que hay un consenso, sino político al menos moral, que impide, por ejemplo, que alguien justifique un fin -cualquier fin- a partir de estos medios. Pero los problemas aparecen cuando esta intuición desaparece. Cuando no es muy claro qué es bueno, o qué es malo, qué es correcto o qué no lo es. En esos casos, a veces, los jueces intentan dos estrategias: deciden tomando en cuenta su propia experiencia, discriminando el árbol de las hojas, o buscan, a través de algún procedimiento hermenéutico, un fundamento que apoye (o desestime) una de las respuestas posibles.

Si el juez elige la segunda alternativa debería pensar mucho en el pasado. No para solazarse con él, sino para entenderlo. Para comprender porque la sociedad, los tribunales, dijeron sí o no a problemas semejantes al que tiene que resolver. Como Benjamin Button este juez debe pensar en el pasado, pero sabiendo que es sólo el primer paso para el futuro, "un" futuro posible, cualquiera que sea el significado de esa palabra.

La ficción como historia

2009-01-27T20:06:00.004-04:00

Mi amigo Hugo Yuen me acaba de hacer llegar una nota sobre John Updike, el popular escritor norteamericano, que murió hoy a los 76 años. En ella se precisan algunos de los puntos más destacados de la obra de este autor y su relación -algo confusa- con la literatura peruana.

Memorias de la administración Ford: la historia como
ficción o la ficción como historia
por Hugo Yuen

A John Updike se le conoce en nuestro medio como el autor de la novela Las Brujas de Eastwick (obra que fuera llevada al cine a comienzos de los noventa), por algún artículo suyo publicado en Playboy en la década del 90 sobre el artista arequipeño Alberto Vargas Chávez, autor de las conocidas "Vargas Girls", aquellos insinuantes dibujos que ilustraron las páginas de Playboy durante las décadas de mitad de siglo o, más recientemente, por su inclusión como personaje animado, junto a otras celebridades del mundo cultural norteamericano (con su característica sonrisa irónica y distante), en uno de los episodios de Los Simpson.
Pero John Updike (n. 1932 y muerto este 27 de enero de cáncer al pulmón) es mucho más que eso. Autor de más de cinco decenas de obras de ficción, entre poemas, cuentos y novelas, ha obtenido el Premio Pulitzer (en 1982 y 1991), el National Book Critic Circle Award, el National Book Award y el O'Henry (premio al mejor cuento del año publicado en los EE.UU.), entre otras múltiples distinciones, además de sus célebres reseñas literarias publicadas desde la década del 50 en las páginas del New Yorker, revista en la que compartía espacio con escritores de igual talla, como Saul Bellow.
Conocido mundialmente por su saga de “Conejo Armstrong” (Corre Conejo(**), El Regreso de Conejo, Conejo es Rico y Conejo en Paz, novelas a las que recientemente se sumó el cuento “Conejo en el Recuerdo”), Updike tiene verdaderas joyas literarias, como su sutil y elegante libro de cuentos Museos y Mujeres, o su opera prima escrita a los 23 años, La Feria en el Asilo (novela corta futurista que, al estilo de George Orwell, se vale de la sátira social ambientada en un futuro cercano para cuestionar con sutil agudeza algunas venas de la realidad social norteamericana), El Centauro (maravillosa novela en la que el autor, con suma ironía desliza a los personajes por escenarios realistas de la Norteamérica del 50 y bucólicas escenas del Olimpo griego), sin mencionar obras recientes en las que intercala el ensayo, la historia, la filosofía y la ciencia con la literatura, dándonos un visión original, culta, contemporánea y sutilmente crítica de su mundo que, al plasmarlo así, lo hizo perdurable y compartido.
Por ello hoy, al enterarnos de la muerte de este memorable escritor, compartimos en estas líneas su recuerdo con la reseña que a continuación sigue, escrita en la década del 90, y que da cuenta de uno de sus libros más logrados (Administración Ford), si bien no muy conocido, en parte por su pátina cultista y en parte por su exploración metaliteraria, por no decir postmodernista.
Con el título de Memorias de la Administración Ford, Updike nos ofrece un libro singular que transcurre por el litoral en que se unen los mares de la ficción y las playas de la historia y que, aparte del interés literario que despierta de por sí, provoca en nosotros más de un interés extraliterario coyuntural.
Memorias de la Administración Ford(***) es una novela que ficciona sobre el pasado reciente y la historia norteamericana del siglo XIX, pero que, a la vez, tiene la apariencia de un informe historiográfico sobre la Administración Ford, "redactado" por Alfred L. Clayton: un profesor de historia que, al tiempo que se da maña para insertar en su informe sus recuerdos de los años setenta (su vida sentimental se desplazaba, como un vagón de tren sobre dos rieles, entre su esposa Norma, "la reina del desorden", y Genevieve, "la esposa perfecta"; había salido a luz lo de "Watergate" y la dimisión de Richard Nixon acababa de producirse; Gerald Ford había asumido las riendas del poder, en tanto que los alegres años de la liberalidad sexual en los EE.UU. empezaban a dar muestras de su agotamiento para dar paso, en inequívoca concordancia con el péndulo de la historia, a tiempos más pausados), intercala también fragmentos de una biografía, que jamás llegará a terminar, sobre James Buchanan (1791-1868), quincuagésimo presidente de los Estados Unidos y uno de los diplomáticos más influyentes en la historia norteamericana del siglo XIX quien, además, tuvo el mando de Norteamérica en los difíciles momentos previos a la Guerra de Secesión.
Mario Vargas Llosa, en el prólogo al libro de cuentos de Fernando de Trazegnies, llama la atención sobre el hecho de que la historia literaria latinoamericana sea pobre en ejemplos de obras ambientadas en el siglo XIX (vacío que de alguna manera empieza a llenarse con su novela sobre Flora Tristán), cosa que no ocurre con universos literarios como el norteamericano que, antes de alcanzar la estatura universal que ostenta, debió servir de espejo para reflejar la realidad histórica y social de Norteamérica, en el proceso de auto-conocimiento de su pueblo como multiplicidad social partícipe de una misma historia, realidad y destino.
En latinoamérica, en cambio, parece que todavía no acabáramos de reflejarnos en el espejo de nuestras ficciones; que no acabáramos, aún, de tomar conciencia de nosotros mismos.
Así, mientras Updike noveliza sobre Buchanan, llegando a exquisiteces formales en su libro e, incluso, a colocar al final una sucinta bibliografía histórica (¡en la que menciona un trabajo suyo!), nosotros tratamos a un personaje del siglo XIX coetáneo a Buchanan, Toribio Pacheco (por poner un ejemplo), tan sólo en el rígido contexto de la historia del Derecho y del que, aunque presentado cumplidamente por la amena prosa del historiador del Derecho(****) que da cuenta de él, debe limitarse a presentar sus acciones dejando los espacios vacíos del incompleto rompecabezas de nuestra historia. En este marco, los relatos del ex canciller Trazegnies son la excepción que confirman la regla, no obstante la aguda crítica que después hiciera de ellos quien fuera su entusiasta prologuista, Mario Vargas Llosa.
En fin, si bien el Buchanan diplomático, aquel que propusiera al Congreso de su país comprar a los españoles la isla de Cuba, nos recuerda a Toribio Pacheco, debido a que ambos desempeñaron brillantes roles en la historia diplomática de sus países, James Buchanan evoca en nosotros la imagen de otro arequipeño: José Luis Bustamante y Rivero; pero esta vez porque ambos, aunque en siglos diferentes, comparten el pasado de una brillante trayectoria diplomática que culminó con una no tan lustrosa gestión presidencial.
Pero hay otro aspecto en el que ambos coinciden: su honestidad. Buchanan es incapaz de engañar o mentir para conseguir un objetivo político. Mas, es esa misma honestidad la que lo conducirá al fracaso porque, como se dice en la novela: "no es la verdad lo que queremos de los presidentes. Para eso tenemos a los historiadores".
Sin embargo, son esos altos valores, que rescata Updike de la corrosión del tiempo, los que hacen que no podamos sino involucrarnos con Buchanan, el cual, viejo y derrotado, regresa en marzo de 1861 a su Lancaster natal y, ante un puñado de hombres reunidos con motivo de su vuelta a casa, dice, mientras piensa que ha dejado de ser noticia para comenzar a oler a historia: "He venido a echar mis huesos entre vosotros. Lo que he hecho, durante una vida pública un tanto prolongada, pasará a la posteridad."
Nosotros, como lectores, sabemos ese desenlace desde el principio pero, incondicionales de Buchanan, ganados por él, nos dejamos deslizar acompañándolo por la vertiginosa pendiente de su derrota, derrota con la que, finalmente, triunfa la novela y lo redime, no como político; como hombre.
Ford y Buchanan. Dos hitos, siglo de por medio, en la historia norteamericana. El primero, más próximo en el tiempo y, sin embargo, más distante. De su gestión, Clayton (el personaje principal desde cuya óptica se narra la historia) sólo puede hacer memoria a través del reflejo distorsionado de sus propias vivencias de los años setenta. El segundo, distante en el tiempo pero, a la vez, más próximo a nuestro historiador debido a sus esfuerzos denodados, pero jamás suficientes, por conocer a Buchanan y sus circunstancias.
Y, a todo esto, ¿Qué es la historia? ¿Qué es, parece interrogarnos Updike, a lo largo de la novela, sino una suerte de quimera, mitad ficción y mitad verdad, carácter maravilloso del que ─¿por qué no?─ también participa su libro, híbrido de historia novelada o novela "historiada"?.
Es Aristóteles, en su Poética, quien señala que la diferencia entre el escritor y el historiador radica en que éste narra lo que ocurrió y aquel, lo que pudo o debió ocurrir. Sin embargo, ¿qué sucede cuando el ficcionador funge de historiador y el historiador de ficcionador? Uno de los resultados posibles es esta novela brillante que acabamos de reseñar.

La crisis de la política en el Perú

2009-01-25T16:15:00.005-04:00

Este fin de semana acabe, con un poco de retraso, el libro de entrevistas de Cesar Hildebrandt. No diré nada acerca del libro, salvo que sus entrevistas revelan mucho de la historia política que antecede a la crisis actual. Hay en ellas mucho de la componenda, del cinismo, de la mediocridad de nuestros políticos. Se extraña una entrevista a Alan Garcia, pero a falta de ésta hay entrevistas a varios de los más connotados líderes apristas: Víctor Raúl Haya de la Torre, Armando Villanueva, Luis Alberto Sanchez, Andrés Towsend Ezcurra, etc. El Apra, precisamente, ha sido en los últimos días tema de interés, no tanto por las hazañas del gobierno, como por el anuncio hecho por Armando Villanueva de que es necesaria la renovación de sus cuadros dirigenciales. Sus críticas han tenido eco y pronto sus dirigentes más conspicuos no han dudado en responderle. Mauricio Mulder, por ejemplo, ha dicho que no hay tal crisis y que todo no se trata sino de las exageraciones -comprensibles, además- de Armando Villanueva.

Lo dicho por don Armando se me antoja, sin embargo, prueba de una problemática más profunda. El dilema que enfrenta a la clase política en su conjunto frente al reto de liderar el futuro del País. Actualmente, carecemos de partidos políticos solidos, y nuestros dirigentes políticos son de una medianía conmovedora. Los jóvenes no se interesan por la política y quienes sí o tienen, por alguna extraña razón, un lazo de parentesco con el líder del partido, o con sus allegados.

La crisis de la política en el Perú no se va a resolver con llamados al orden de algunos lideres, ni con propagandas o sloganes tontos en la televisión o los medios de prensa. Lo que menos necesitamos los jóvenes es que nos digan para qué y cómo hacer política. El sistema esta organizado de tal forma que los jovenes no tiene oportunidad de intervenir. El debate acerca de qué hacer con los partidos y con la participación de los jovenes, no pasa por eso en seguir las mismas reglas. El sistema es incapaz de generar por si mismo los incentivos suficientes para alentar esa participación. Los partidos se han convertido en pequeñas cofradias donde, cada vez más, se extraña el debate de ideas y la renovacíón de los cuadros.

Cuanta razón tenía Gonzales Prada cuando decía: jovenes a la obra...

Guantánamo

2009-01-23T13:22:00.006-04:00

La primera medida del gobierno de Barack Obama ha sido cerrar la prisión de Guantanamo. Guantánamo fue la prisión ad hoc creada durante la administración de George Bush para confinar a los acusados por terrorismo, especialmente a aquellos que tenían que ver con los hechos del 11-9. La noticia ha sido reproducida por distintos diarios del mundo con gran algarabía, yo rescato el comentario de Antonio Caño que en la edición del País de ayer escribio:

"Algunas de las decisiones tomadas ayer por Obama tienen, además, cierta complejidad para su cumplimiento. No es fácil, por ejemplo, garantizar el respeto de las normas de interrogatorio que se decidan en los centenares de frentes en los que soldados, espías y agentes de seguridad estadounidenses actúan simultáneamente cada día."

En junio de 2004 la Corte Suprema de los Estados Unidos dictó 3 sentencias importantes sobre los derechos de los acusados por terrorismo. Las sentencias fueron: Handi Vs. Rumsfeld; Rumsfeld Vs. Padilla y Rasul vs. Bush. En el caso Rumsfeld Vs. Padilla la Corte optó por una interpretación formalista del Habeas Corpus y desestimo la demanda planteada por Padilla, un ciudadano norteamericano que fue detenido por, supuestamente, mantener vínculos con la red de Al Qaeda. En el caso Handi Vs. Rumsfeld, la Corte aparentemente le dio la razón a Handi, un ciudadano norteamericano crecido en Arabia que fue detenido en territorio Iraqui y a quien se le aplicó la condición de "combatiente enemigo", pero en los hechos termino legitimando las prácticas arbitrarias de la administración estadounidenense. Así, por ejemplo, en esta sentencia la Corte no cuestiona el hecho mismo de la detención sino las condiciones en que ésta se lleva a cabo, invierte la carga de la prueba y aduce que una vez planteada la denuncia de "combatiente enemigo", es el acusado quien tiene que probar su inocencia.

Por último, en el caso Rasul Vs. Bush la Corte se pronunció sobre el caso especifico de los detenidos en la base de Guantánamo en Cuba. El conflicto consistía en establecer si los jueces de los EEUU tenían competencia para pronunciarse sobre la condición jurídico de los detenidos en esta base militar. En las instancias previas los jueces sancionaron que no. Ellos se basaban en una sentencia de los años 50 -Johnson Vs. Eisentrager- según la cual los extranjeros detenidos fuera del territorio de los EEUU no podían invocar las leyes de este país para defender sus derechos constitucionales. La Corte con buen tino aplicó la regla del distinguishing y se alejó de esa jurisprudencia. Sostuvo que en la medida que los EEUU ejercían jurisdicción sobre la base de Guantánamo era competente para pronunciarse sobre las peticiones de quienes se hallaban detenidos en ella. Esta sentencia causo un impacto profundo en la administración Bush. Pero no fue suficiente para poner coto a los excesos del gobierno. La Corte dejó pendientes temas tan relevantes como la situación jurídica de la base de Guantánamo; la aplicación de la Convención de Ginebra a los detenidos, la constitucionalidad de la "Patriot Act" y las reglas del "combatiente enemigo", entre otras.

Por eso la decisión de Barack Obama, de cerrar en el plazo de un año la base de Guantánamo es una buena noticia. La promesa de cambio que había propuesto durante su campaña y que se hizo tan popular en todo el mundo necesitaba de un gesto como éste. Pero, así y con todo, debería ser apenas la madeja de un cambio más profundo que en el plano de los derechos humanos debería pasar, por ejemplo, por el respeto a los tratados y acuerdos internacionales a los cuales se ha comprometido su país.

El Gran Gatsby

2009-01-22T14:25:00.004-04:00

"Gatsby creía en la luz verde, el futuro orgiástico que año tras año retrocede ante nosotros. En ese entonces nos fue esquivo, pero no importa; mañana correremos más aprisa, extenderemos los brazos más lejos... hasta que, una buena mañana...

De esta manera seguimos avanzando, barcos contra la corriente, sin pausa hacia el pasado."

Bienvenido Obama

2009-01-20T13:40:00.007-04:00

El ejemplo de Barack Obama reconcilia a los EEUU con el mundo. No se trata de una alianza incondicional, ni de una alianza permanente. Se trata apenas de un estado de animo que desde hoy cesara lentamente hasta convertirse en escepticismo. En su discurso inaugural Barack Obama ha dicho con razón que los EE UU pese a las dificultades ha tenido siempre el coraje para reponerse. No miente un ápice cuando dice eso, como tampoco lo hace cuando describe la magnitud de la crisis y los retos que le esperan. Pero en esa dificultad consiste justamente la dimensión histórica de su elección. No se trata sólo de la anécdota de un negro elegido presidente de la nación más poderosa del mundo, sino del momento en que este negro acomete, además, una responsabilidad tan grande. El discurso de Barack Obama ha sido brillante. Ha durado poco menos de 20 minutos y en él ha delineado los retos que le esperan en los próximos 4 años. Ha sido elocuente para describir la crisis de los EEUU. Ha hablado de los millones de puestos de trabajo que se han perdido, de las empresas que han quebrado, de la recesión económica, de la guerra en Irak. Pero ha hablado también de esperanza, de unidad, de trabajo duro. La primera tarea que tendrá que afrontar Barack Obama, sin embargo, poco tiene ver con la economía de su país. Antes que eso deberá devolver la confianza en la política, en que cualquier cosa que haga su gobierno estará guiada por la ética. No se trata entonces sólo de palabras, sino del peso, a veces, titanico que estas palabras tienen en la historia. A fin de cuentas que es sino la política.

Más información:

Discurso Inaugural de Barack Obama

Carlos Fuentes: Bienvenido, señor Obama
Norman Ornstein: Mr. Bush gentlemanly good bye
Editorial de NYT: Government´s promise

Eugenio Zaffaroni: El presidente negro

Cómo estudiar derecho constitucional (una década más tarde)

2009-01-15T12:56:00.007-04:00

En el N° 49 de la Revista de Derecho de la Universidad Católica (DERECHO PUCP) aparece un artículo de Domingo Garcia Belaunde, titulado: "Cómo estudiar derecho constitucional (una década más tarde)". Se trata de un ensayo publicado originalmente en 1984 que tuvo mucha acogida. En él DGB nos dice:

"[...] no hay que confundir la Constitución con el derecho constitucional, como tampoco se pueden identificar el derecho civil con el Código Civil. Esto, que es evidente, no siempre se respeta. Se lee la Constitución y se cree saber derecho constitucional, lo cual es no sólo una idea errónea sino incluso dañina, pues de aquí brotan un sinnúmero de errores" (página 8)

Del mismo modo, DGB recomienda leer a los clásicos. Nada como los viejos manuales para aprender los secretos de la especialidad:

"En lo personal, me permito recomendar dos manuales que considero excelentes: el de Paolo Biscaretti di Ruffia (Derecho Constitucional) y el de André Hauriou (Derecho Constitucional e Instituciones Políticas). El de Biscaretti tiene la ventaja de ofrecer un gran panorama sobre la democracia constitucional europea, con alguna referencia a otros países, con gran manejo de fuentes y un cabal sentido de las instituciones. En cuanto al texto de Hauriou, es de gran valor, pues combina, en mi opinión, equilibridamente, la problemática no sólo jurídica, sino también política, y tiene además un amplio tratamiento de los países en desarrollo" (página 9).

La recomendación es valida. Pero me pregunto, esos manuales serán los más indicados para empezar a estudiar derecho constitucional? de repente no, por eso más adelante agrega:

"Para aquel que desea buscar otros manuales, sea como introducción o como complemento, le señalamos algunos criterios que le pueden orientar en su elección. Ellos son:

i) debe ser un sólo volumen;
ii)debe tener una perspectiva jurídica, y no social o política (que en todo caso es un complemento, pero no un punto de partida);
iii)debe ser posterior a la segunda guerra mundial, y de preferencia con una antiguedad no mayor de quince años;
iv)debe mostrar un panorama general, estudiando sobretodo los conceptos claves y los principales tipos de gobierno (URSS, Estados Unidos, Inglaterra, Francia, Suiza)" (página 10).

Los criterios de Garcia Belaunde hacen que desconfie. Se trata de una desconfianza instintiva, no le creo que haya disfrutado leyendo a Hauriou o a Biscaretti di Ruffia. Si me obligaran a leerlos me aburriría mucho... talvez me equivoque y sea un pésimo lector...

Hacia el final de su ensayo Garcia Belaunde propone una lista de autores imprescindibles, algo así como el top del billboard de todos los tiempos del derecho constitucional. En su lista aparecen los siguientes nombres:

-Georg Jellinek, Teóría General del Estado
-Hans Kelsen, Teoría General del Estado
-Harold Laski, El Estado Moderno
-León Duguit, Traite de droit constituinnel
-Maurice Hauriou, Principios de Derecho Público y Constitucional
-Carl Schmitt, Teoría de la Constitución
-Hermann Heller, Teoría del Estado
-Karl Lowenstein, Teoría de la Constitución
-Carl J. Friedrich, Gobierno Constitucional y democracia.

Para ser francos no conozco quien se interesarían en leer en estos días a León Duguit, por ejemplo, o a Hermann Heller. A Kelsen, se le lee pero más para criticarlo y entender la evolución del positivismo jurídico que para otra cosa. Lo que Garcia Belaunde nos propone son piezas de museo, nada que anime al joven estudiante a interesarse por el derecho. No quiero decir que esos libros no deban leerse, al contrario, quien tenga el tiempo y las ganas que lo haga, son clásicos imprescindibles. Pero no creo que sean un buen punto de partida. El derecho ha cambiado mucho en los últimos años, y muchas de las cosas que ahora inquietan a los juristas no se encuentran en esas páginas. Son tesis harto discutidas pero en circulos muy pequeños, y la verdad con una pretención bastante academicista antes que practica.

La teóría tiene que ser útil sino no es buena teoría. Los libros deben aprender a reir, decía Camus, y en esos libros es probable que un joven encuentre tedio antes que risas. Recuerdo que cuando estaba en el colegio mi profesor de literatura del segundo año me dio a leer a Gongora, no entendí nada y desde entonces pense que la literatura era así, como en los libros de Gongora. Años después me di cuenta que todo fue un malentendido, que Gongora llego en el momento equivocado y que, si persistía, Gongora seria asequible más adelante. Pero al mismo tiempo recuerdo el placer con el que lei los libros de Onetti o los cuentos de Poe. Mi idea de la literatura cambio en un instante, y gracias a los (buenos) libros que llegaron en un momento adecuado.

Si tuvieran que recomendar un libro de derecho a alguien para empezar a estudiar que libro le recomendarían y por qué?

El camino

2009-01-15T02:14:00.002-04:00

Allí donde existen los caminos, pierdo mi camino. En el ancho mar, en lo azul del vasto cielo nadie trazó rutas jamás. Las alas de los pájaros y su canto, la llamita de las estrellas, las flores en ronda de las estaciones, ocultan el sendero. Y he preguntado a mi corazón: ¿acaso tu sangre, el paso de la sangre, no conoce el camino invisible?

Radinbranath Tagore

¿Asistir ebrio al centro laboral es causal de despido valida?

2009-01-14T13:18:00.007-04:00

Tengo como regla de fe lo siguiente: si la ley es valida se la debe aplicar de la forma más celosa posible. Esta regla a veces puede ser relajada y dar como resultado: si no es valida se la debe derogar, si es valida (en abstracto) pero invalida (en un caso particular) se la debe inaplicar. Ninguna de estas 3 opciones, por cierto, es la que ha tomado en cuenta el TC en su última sentencia.

Nos referimos a la acción de amparo interpuesta por Pablo Cayo Mendoza. Un humilde trabajador de limpieza de la Municipalidad de Chorrillos que fue despedido por, supuestamente, acudir en estado de ebriedad a su centro de labores.

El caso es bastante simple. Un empleado va, temprano en la mañana, a trabajar. Una vez en su trabajo alguien advierte que esta ebrio. Su empleador se lo recrimina. Él lo niega. El empleador le pide que se haga la prueba del dosaje etilico. Él no quiere. El empleador lo bota.

El inciso e) del artículo 25 del Decreto Supremo N° 003-97-TR señala expresamente que es causal de despido: "“La concurrencia reiterada en estado de embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias estupefacientes, y aunque no sea reiterada cuando por la naturaleza de la función o del trabajo revista excepcional gravedad. La autoridad policial prestará su concurso para coadyuvar en la verificación de tales hechos; la negativa del trabajador a someterse a la prueba correspondiente se considerará como reconocimiento de dicho estado, lo que se hará constar en el atestado policial respectivo”.

Hasta aquí nos quedan 2 vias de analísis. La primera nos pide establecer si la norma en cuestión es valida o no. Si lo es, tendremos que pasar a la segunda via: si el trabajador se encuentra dentro del supuesto de la norma.

La norma señala que ir a trabajar en estado de ebriedad o bajo el efecto de drogas es causal de despido siempre que a) sea una práctica reiterada; o b) sea la primera vez pero por la naturaleza de la función o del trabajo dicha conducta revista excepcional gravedad.

El supuesto a) a mi modo de ver es razonable. Si un trabajador va cada tanto borracho al trabajo, es obvio que no tiene el más minimo sentido de la responsabilidad. En el mejor de los casos quien asiste ebrio no está en condiciones de rendir lo mismo que quien no. No es justo que la empresa pague ese remanente.

El supuesto b) no me parece tan correcto. El principio de legalidad debe cumplir con los siguientes requisitos: i) debe tratarse de una ley clara; ii) debe tratarse de una ley cierta; iii) debe tratarse de una ley previa. De entrada ii) y iii) se cumplen. Pero no i). Para empezar que quiere decir "excepcional gravedad"; luego como se determina la naturaleza de la función o del trabajo (¿éstas tienen naturaleza?, Perfecto Andrés Ibañez algún día saldaremos cuentas).

El TC ha dicho antes que este tipo de normas (aquellas que adolecen de ambiguedad semántica) se resuelven a la luz del principio de razonabilidad. Veamos. El trabajador se dedicaba a labores de limpieza. Ello quiere decir que el que asista en estado de ebriedad no supone, en sí mismo, un riesgo para su centro de labores. El problema esta, no obstante, en el término "naturaleza de la función o del trabajo". Su trabajo era dedicarse a la limpieza ello significa que tenía carta blanca para ir borracho aunque sea un día.

Si es así, vaya y pase, mal sancionado. Pero si no es así el TC debió decir algo. En su sentencia lamentablemente no dijo nada sobre este punto.

Dijo si en cambio que la sanción fue inconstitucional por irrazonable y desproporcionada. Según el TC el trabajador pudo ser sancionado de otra forma. Talvez una amonestación verbal o una suspensión, pero no ser despedido. Nos gusta este afan justiciero del TC pero no nos gusta su falta de rigor, su relajamiento, en una palabra (y aquí cito al no menos celebre Antauro humala) su "amariconamiento" en los temas candentes. Lo que el TC debió decir era si la norma así como estaba era valida o no. Si decía que sí debía luego explicar porque este trabajador no se hallaba en alguno de sus supuestos (al menos en el b) no?). Lo que hizo fue todo lo contrario decir que la norma era valida, pero inmediatamente después que lo mejor, lo más idoneo, era sancionarlo de otra forma. ¿Entonces para que esta la bendita norma? Si es valida se debe aplicar o yo estoy loco?

Por último, el TC no dice nada acerca del dosaje etilico. ¿Cómo esta eso de que si el trabajador no acepta el dosaje es porque esta borracho? Hasta donde sé el que acusa debe probar. Si el trabajador no acepta someterse al dosaje su empleador debe buscar otra alternativa. ¿Por qué el trabajador debe asumir la carga, a veces infamante, de ir a una comisaria y cumplir la dichosa prueba? El TC debe leer con más atención (y cuidado) la jurisprudencia de la CIDH, o al menos Ferrajoli, no? digo para pensar mejor los temas.

Pienso que el TC debió ir más allá. Discutir la constitucionalidad de la norma. Al menos su aplicación al caso concreto. Decir por ejemplo que era inconstitucional por atentar contra el debido proceso y ante falta de norma aplicable recurrir a los principios de proporcionalidad y razonabilidad, pidiendo una sanción acorde con la gravedad de la conducta del trabajador. Creo que al menos con una sentencia así podríamos empezar a discutir derecho constitucional, y no la anecdota del día.

P.D. El voto singular de Alvarez Miranda y de Cesar Landa es tan mediocre y tan intrascendente que comentarlo sería hacerle un flaco favor a nuestros lectores. De Alvarez nos esperamos eso y menos, pero de usted don Cesar (que sé que nos lee) esperabamos un poco más.

Más información:

STC EXP. 03169-2006-AA/TC: Para quien quiera leer la sentencia completa.
Correo: El TC cometió un error.

Libertad de expresión e intervención estatal

2009-01-13T14:36:00.008-04:00

El congresista del Partido Aprista, Edgard Nuñez, ha propuesto al seno de la Comisión de Constitución un proyecto de ley que tiene como finalidad que todos los medios de comunicación incluyan en su programación al menos una hora a temas educativos o culturales. El proyecto de ley ha generado diversas reacciones. La mayoría de ellas negativas. El argumento principal es que este tipo de iniciativas violarían el derecho a la libertad de empresa, y a la libertad de expresión.

El debate constitucional aún no comienza, pero del saque el proyecto avanza con muy mal pie. Lo más probable es que no sea aprobado y que el lobby de los canales sea más fuerte que las buenas (o malas) razones del proyecto.

Personalmente no creo en el chantaje de que los canales pueden poner lo que sea porque es su plata la que esta en juego y no la del Estado. Ese argumento estaría muy bien si se tratara de una fabrica de gaseosas, pero no de un canal de televisión. ¿o es que acaso no es verdad que estos son los principales (y a veces) unicos espacios con que cuenta la población para estar informada?

La regulación del Estado es necesaria cuando esta en riesgo el interés público. Por supuesto, que no se trata de que el Estado decida, arbitrariamente, que se ve y que no se ve en la televisión sino de buscar, de la forma más amplia posible, un consenso que permita soluciones validas en aras de una deliberación más transparente y robusta de la que, lamentablemente, tenemos ahora.

Más información:

Chino migraña: justo todo lo contrario de lo que pensamos.

Perú 21: Edgard Nuñez defiende su punto de vista.

Un mundo para Alfredo

2009-01-10T13:02:00.007-04:00

Hasta que por fin INDECOPI le puso un alto a don Alfredo Bryce. El jueves el autor de Un mundo para Julius y La felicidad ja ja, fue sancionado por el plagio de hasta 16 artículos. Según El País:

"El autor de Un mundo para Julius, el peruano Alfredo Bryce Echenique (Lima, 1939), plagió un total de 16 artículos de 15 autores distintos, según ha resuelto el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual de Perú (INDECOPI), quien ha sancionado al literato y ha difundido la noticia a través de un comunicado. Los artículos se publicaron en diversos medios de comunicación peruanos y españoles. El escritor ha sido sancionado con una multa de unos 40.000 euros. "

Pero lo más dificil del asunto no es el hecho -penoso de todo punto de vista- del plagio sino la defensa de Bryce. Su abogado, el Dr. Enrique Ghersi, sostiene que Bryce fue mal sancionado, porque a su entender: a) se le notificó mal, y b) por tratarse de artículos que fueron publicados en España, INDECOPI no tenía competencia territorial para sancionarlo.

Más allá de los argumentos formales esta el tema moral del plagio. Como bien ha dicho INDECOPI muchos de los textos fueron publicados también en el Perú, y muchos de ellos estuvieron colgados en el internet por lo que cualquiera podía tener acceso a ellos.

"Durante la investigación Bryce Echenique, a través de su abogado, argumentó en su defensa que los artículos no habían sido publicados en el Perú y por ello no se podía pretender protección por las normas nacionales. Por otro lado, señaló que habían sido publicados sin su autorización, por lo que negó ser el autor de las mismas", señala el organismo peruano.

Sin embargo, INDECOPI desestimó su posición, al tener en cuenta que varios de los textos del denunciado fueron reproducidos en medios nacionales, por lo que las infracciones se cometieron en territorio peruano. Además, se consideró que los textos plagiados tuvieron amplia difusión al ser publicados en medios de comunicación de gran tiraje y estuvieron a disposición del público en distintas páginas Web.

En su resolución, la institución determinó que Bryce Echenique "infringió el derecho moral de paternidad en la modalidad de plagio y el derecho moral de integridad. El derecho moral de paternidad es la facultad que tiene un escritor a ser reconocido como autor de una obra, es decir, que se debe publicar su nombre o seudónimo en caso su obra sea citada por un tercero. En tanto, el derecho moral de integridad está referido a que el autor puede oponerse a cualquier modificación o mutilación de su obra", indica INDECOPI."

Como último comentario quisiera decir que me apena mucho lo de Bryce. Fue un autor al que leí con mucha interés en mi adolescencia y a quien admire por su talento y por su probada integridad. Ahora en cambio su actitud hace pensar que quiza, como ante INDECOPI, ha perdido el juicio.

Más información:

Alfredo Bryce puede ser sancionado penalmente, vía PERU 21
Textos que habría copiado Alfredo Bryce, via EL COMERCIO

2 lecturas de año nuevo

2009-01-06T14:16:00.005-04:00

El último fin de año lo recibí en una playa al norte del Perú. La imagen de la playa con el sol, la arena y la gente feliz me animo un poco, y me obligo a pensar el futuro con optimismo (me imagino que algo parecido debe pasarnos a todos los 31).

En los días que estuve lejos de casa lleve conmigo un par de libros: las entrevistas de Cesar Hildebrandt y los Fundamentos Legales de la Desigualdad de Roberto Gargarella. El primero lo deje a la mitad, algunas entrevistas estan bien, pero otras son francamente pesadas. El otro en cambio me atrapo de principio a fin. Un gran libro, y como de costumbre, un gran autor.

Mientras paseaba por el pueblo me encontre con un vendedor ambulante. Tenía una lista de libros que dificilmente se encuentran en Lima (curioso como los libros nos buscan incluso en los lugares menos pensados). De todos, llamaron mi atención los dos de Barack Obama en la edición de Peninsula, que hace tiempo estaba buscando sin mucha suerte: Cartas a mi padre y La audacia de la esperanza. Compre los dos, y el vendedor, un hombre simpatico y dicharachero, me felicitó por mi entusiasmo por la lectura.

Volví a la playa y mientras trataba de tomar un poco de sol empece a leer La audacia de la esperanza. El libro no tiene pierde. Obama reflexiona sobre diversos temas con lucidez y elegancia. El capítulo 3, talvez el que más nos importe ahora,se titula Constitución. Y en él Obama detalla su idea de la Constitución y sus implicancias para una sociedad democrática. Sabia que Obama había sido profesor en Chicago, y que incluso era muy amigo de Cass Sunstein pero no sabía que tuviera un conocimiento tan prolijo de la historia constitucional de su país. Obama se declara un deliberativista y cree en la tesis de la Constitución como marco para la discusión colectiva. En esto Obama se acerca a la tesis tan halagada de Zagrebelsky de la Constitución como punto de lllegada y no de partida.

El libro me gusto. Esta bien escrito, es lucido y riguroso. Y al final te queda ese sentimiento de que todo es posible. Talvez se trate sólo de eso, de un sentimiento, pero quien dijo que los sentimientos no son también parte de la realidad.

Magaly Medina y la libertad de (in)expresión

2009-01-06T13:17:00.004-04:00

A próposito del caso de Magaly Medina se ha abierto un debate que compromete de alguna forma a todos que los que estamos relacionado, directa o indirectamente, con los medios de comunicación. (sí, incluidos los bloguers). En este debate se discuten los alcances de la libertad de informar y sus consecuencias para el mercado de ideas. Pero también se discute que pasa cuando en mérito de esa libertad se atenta contra el honor de las personas o se contamina la democracia.

Desde un punto de vista conservador hay quienes piensan que los delitos de opinión -calumnia, difamación, injuria- deben ser sancionados penalmente. También estan los que por el contrario sostienen que estos delitos son un rezago de un tiempo ya ido y que mal hacemos persiguiendo a alguién por sus ideas o por el impacto de estas.

El caso de Magaly Medina mucho me temo, sin embargo, excede este debate. Ella a diferencia de un periodista cualquiera no informa sobre hechos de interés público -salvo que pensemos que saber con quien se acostó tal o cual sea de interés público- sino de simple y burda chismosería. Su programa es con justicia considerado un programa basura. Y si bien es cierto que tiene toda la libertad de decir y pensar lo que quiera, también lo es que esa libertad no puede ser utilizada como espada de damocles contra nadie, por muy famoso o público que sea. Los límites de la libertad de expresión deben medirse no sólo por el impacto en otras personas, sino también por su impacto en el imaginario público. Si fomentamos un debate donde lo relevante es saber el color de las sabanas de la habitación de Juan Perez estamos relegando de la deliberación pública la critica y la información de lo que nos afecta directamente a nosotros. No parece raro por ello que Magaly tenga tanto poder. En un medio donde la critica al gobierno es la excepción que el debate se centre en temas accesorios es lo ideal. Mientras menos molesten, mejor deben pensar algunos.

En el Perú no hemos tenido un debate serio acerca de los contenidos de la televisión. Ya sea porque se ha confundido este debate con censura previa, o ya sea porque a los dueños de los medios no les convenía. La televisión peruana ha ido cada vez en picada. Desde esperpentos como el programa de Laura Bozzo ,que a todos nos llena de verguenza, hasta siempreviva de honras como el programa de Magaly Medina, no hemos sido concientes que adecentar la televisión pública es también un aporte a la democracia. La censura ha sido un mecanismo para evitar que quien tuviera algo que decir pueda hacerlo. Por eso es loable que se la defienda de forma tan encarnizada, pero la censura no es una patente de corso para que cualquier empresario monte un circo y enlode la deliberación ciudadana.

Una sociedad responsable, de ciudadanos y ciudadanas comprometidos con su futuro, es a veces también una sociedad que sabe decirle no a los cantos de sirena del facilismo y la chismoseria burda.

Feliz Navidad¡¡¡

2008-12-24T21:59:00.002-04:00

Queridos amigos

Que esta navidad el niño Jesús llene de bendiciones sus hogares. Que la pasen al lado de sus seres más queridos, y que áprovechen al máximo la oportunidad de estar juntos. A la distancia les envio un muy fuerte abrazo, y mis mejores deseos de que este año nuevo sea uno lleno de alegrias y éxitos alcanzados.

Mi primer deseo de este nuevo año será que podamos vernos más seguido, pero sobretodo que podamos vernos más felices.

buon natale¡¡¡

Heber Joel

El derecho a la protesta: el primer derecho

2008-12-16T13:58:00.002-04:00

Acabo de leer el mítico libro de Roberto Gargarella “El derecho a la protesta: el primer derecho”, publicado por la editorial Ad-hoc de Buenos Aires. La impresión que me deja es que se trata de un estupendo libro. Los primeros capítulos apuntan al tema central del derecho la protesta y sus implicancias jurídicas. El libro hecha mano de distinta información, tanto jurisprudencial como doctrinaria, de ambientes académicos tan disímiles como los EEUU o la Argentina.

Hacia la mitad del libro empiezan aparecer otros temas vinculados a la protesta, pero desde un filón distinto. Ahí esta el tema de los grupos desaventajados, de las acciones afirmativas, de la crisis del sistema representativo, etc. Que son valiosos pero que, para ser sinceros, no se relacionan de manera intima con el corazón del libro.

Al final, Gargarella se concentra en discutir las diferencias entre el liberalismo (conservador e igualitarista) y el socialismo.

Lo que más me impresiono fue su valentía. Gargarella no tiene empacho en decirle unas cuantas verdades a la academia argentina local, y de paso desmenuzar algunas de las sentencias más representativas de su país con respecto al derecho a la protesta. Si se hace extrañar un enfoque más exhaustivo, desde el punto de vista netamente jurídico, del derecho a la protesta (para ello nos deja apenas con los primeros 2 o 3 capítulos).

A continuación los dejo con uno de los fragmentos más provocadores del libro. Ojala quienes me leen en el Perú, sepan con claridad que no todo lo que brilla es oro:

“Autores locales, en cambio, insisten en la visión más tradicional de los derechos, y juzgan los intentos de problematizar o complejizarla como meramente manipulativos. El renombrado constitucionalista Néstor Pedro Sagüés presentó una de las defensas más extremas de esta postura tradicional, asociando a sus críticos con la defensa de “un planteo marxista y anarquista de lucha de clases” (sic), con el desarrollo de operaciones ideológicas “antisistema”, o el recurso a inaceptables teorías sobre el “uso alternativo del derecho”. Nos habla, así, de “una suerte o variable espuria de uso alternativo del derecho, en el sentido de manipular las reglas constitucionales con un sentido frontalmente distinto al ideológicamente planteado por la Constitución. La conversión de un derecho constitucional de alguien, como el de vida, salud, acceder a una vivienda digna, de reunirse y expresarse libremente, de huelga, etc., en un antiderecho lesivo de los derechos de cualquier otro sujeto (derecho a robar, a asaltar, a ocupar inmuebles, a cortar rutas e instalar piquetes, etc.), importa una estrategia ideológica putativa de la Constitución, o sea una operación contra constitutionem, basada con cierta frecuencia , directa o indirectamente, en ideologías antisistémicas que intentan usufructuar, en su favor, el texto constitucional. Para consumar esa empresa, la tentativa exige cambiar el mensaje y el contenido del enunciado del derecho constitucional en juego, convertirlo después en un ariete contra otros derechos constitucionales, y declararlo derecho relevante, por sobre el o los derechos agredidos”.

El Código Procesal Constitucional: 4 años después

2008-12-09T17:52:00.003-04:00

El 1 de diciembre último se cumplieron 4 años desde la entrada en vigencia del Código Procesal Constitucional. En líneas generales el Código ha sido útil para darle sistematicidad y orden a los procesos constitucionales, que antes no existía. Entre sus principales aportes se encuentran: la celeridad de los procesos, la unidad de criterios acerca de cuando, cómo y para qué interponer acciones de garantía, y la obligación de responder a las demandas en clara referencia a las normas del Código.

Todo eso esta muy bien. Pero creo que detrás duerme un aspecto que no ha sido destacado por nadie. El Código Procesal también consagra una manera de entender y “vivir” el derecho. Los problemas a los que apunta el Código son problemas de política judicial, de celeridad procesal, de comodidad para los jueces y litigantes, pero no –al menos no creo que ese haya sido su fuerte- de derechos. El siguiente pasaje reseña esta idea:

El Código Procesal Constitucional, vigente desde el 1 de diciembre del 2004, fue un paso importante que apostó por un cambio. Un rápido balance a los cuatro años de su vigencia requiere tomar en cuenta diversos aspectos.

Por un lado, el código dispuso contar con jueces especializados que solo conozcan estos procesos pues el número de expedientes, especialmente de amparo, así lo ameritaba. Hasta el momento ello no ha sucedido. Existen juzgados comerciales, contencioso-administrativos, laborales pero no constitucionales.

Además, la grave crisis del sistema de justicia se ha visto reflejada en los procesos constitucionales, que son lentos y no suelen cumplir con garantizar aquella tutela de urgencia que los debería caracterizar.

En los casos concretos, los jueces deberían rechazar, de plano, aquellas demandas manifiestamente improcedentes para evitar una carga procesal innecesaria. Un claro ejemplo fue aquel hábeas corpus presentado por una conductora de TV contra una sentencia cuyo proceso estaba en trámite.

De acuerdo con Samuel Abad, hasta el punto en que llega a decir que los jueces deberían rechazar de plano aquellas demandas que consideran improcedentes. ¿Qué quiere decir que un juez rechace liminarmente una demanda? En la ley y en la Constitución hay reglas que hacen posible llegar a una respuesta más o menos acorde con los principios de acceso a la justicia y debido proceso. En ningún caso esta lectura haría posible que un juez rechace una demanda, que en su opinión, es de plano improcedente. ¿cómo podría saberlo si no ha estudiado el expediente?, ¿cómo podría saberlo sin haber escuchado al litigante? Con un criterio semejante ¿que sentido tendría el principio iura novit curia, o el de acceso a la justicia?

Sin embargo, para Samuel Abad eso es lo que se desprende del Código, o mejor aún de la interpretación del Código que nuestro Tribunal Constitucional ha llevado a cabo a partir de ese criterio tan polémico que ha llamado: autonomía procesal.

La discusión que hemos tenido en los últimos años, desde que entró en vigencia el Código, ha tratado sobre estos temas. Junto al de autonomía procesal, hemos tenido la sempiterna discusión sobre la procedencia del amparo contra amparo, la cosa juzgada constitucional, o los tipos de habeas corpus. La dialéctica que ha introducido el Código Procesal Constitucional nos ha llevado a olvidar que el derecho y en particular sus efectos tienen unos alcances y un sentido que en nada dependen de los procesos. La forma como se delibera al interior de un órgano judicial, o cómo se adecuan los términos de un proceso son importantes pero no al punto de eliminar la discusión sobre el contenido de los derechos.

Mucho me temo que el Código Procesal Constitucional ha hecho que nos olvidemos de esos temas, y ha convertido al derecho constitucional en una disciplina conservadora y provinciana. En América Latina, por caso, los temas que motivan la atención de los juristas más importantes son la aplicación de los principios por las Cortes Constitucionales, o los efectos estructurales de los derechos a la igualdad o a la protesta. En el Perú en cambio nuestros temas son tan baladíes, tan inofensivos que hasta parece que aquí el derecho fuera irrelevante. Y a lo mejor lo sea, pero no para bien, porque poco importa hacer un uso complaciente del derecho cuando conviene al interés de unos pocos. Mientras los más nos seguimos preguntando qué es y para que sirve la autonomía procesal.

Palabra de general

2008-11-30T18:25:00.011-04:00

Hoy leí un comentario de un columnista del Diario La Tercera de Chile que quisiera compartir con ustedes. La idea central del texto esta resumida en estos tres párrafos:

La historia política de Perú cuenta con múltiples ejemplos que retratan la inhabilidad de las instituciones para lograr consolidación democrática. El primer gobierno de Alan García, que comenzó en 1985, fue marcada por crisis económica y descontento social. Cuando García salió de la presidencia en 1990, la pobreza había aumentado de 41% a 55%, había una de las hiperinflaciones más altas de la historia, y el grupo terrorista sendero luminoso había alcanzado su momento de más poder. Lo siguió el gobierno neo-populista de Fujimori, el cual como todos los peruanos saben, empezó con promesas y políticas de corto plazo, pero naturalmente terminó con el destape de múltiples casos de corrupción y de fraude –muchos de los cuales aun están en juicio. Luego del mediocre, pero estable, gobierno de Toledo (2001-2006), la re-elección de García, ha sacado a relucir nuevamente la corrupta realidad peruana que aun persiste a través de los años.

El caso estrella lo protagoniza el general en jefe del ejercito Edwin Donayre, quien no solo esta en el foco por sus polémicas excesos verbales, sino que también esta siendo investigado por tráfico de combustible. De cualquier manera, sus controversiales declaraciones y actitudes muestran un estilo donde las individualidades pretenden estar por sobre la lógica del colectivo. El General Donayre, por medio de dar declaraciones, y recaer en actitudes que no representan los intereses del Estado peruano, esta forjando grietas, no solo en la democracia de su país, sino que en la estabilidad de la región.

Al reves de lo que que cree Donayre, la verdadera guerra no es contra Chile, es contra los problemas de gobernabilidad y democracia de su propio pais. Con este hecho, la larga historia de corrupción, nepotismo y clientelismo en Perú se ahonda. Si el Presidente García decide no expulsar al General Donayre, estará avalando un sistema anti-democrático donde la gente esta por sobre las instituciones. Si en cambio Garcia decide expulsar a Donayre antes de su fecha de retiro (5 de diciembre 2008), no solo le estará declarando la guerra a la corrupción, sino que estará dando un paso hacia la consolidación democrática, donde nadie esta por sobre la ley.

Ni una palabra más, ni una menos. El señor columnista, quien al parecer es especialista en Ciencias Políticas, plantea la salida del general Donayre como una forma de garantizar la estabilidad política de Sudamerica y como un gesto de franca institucionalidad del país. Creo que el General Donayre, sin duda, se equivoco, y creo además que sus declaraciones denotan una profunda estupidez, pero creo asimismo que es injusto juzgar sus palabras sin tomar en cuenta el contexto. La grabación en la que aparecen fueron hechas en una reunión privada, entre amigos y allegados, eran una broma.

No niego que las declaraciones de Donayre pudieran haber causado un malestar en Chile. Es natural que uno se sienta ofendido cuando se refieren a su país en un tono despectivo, aunque sea una broma. Pero sí esto es cierto lo mismo podríamos sentirnos ofendidos nosotros cuando en la última campaña municipal uno de los candidatos a la Comuna de Santiago dijo que los peruanos eramos un poco indeseables y que por ende debíamos ser llevados a pequeños ghetos en Santiago. Ja¡. El gobierno expreso su molestia, hubo una disculpa de las autoridades chilenas y ahí quedo el asunto. El mismo procedimiento que con Donayre, sólo que en Chile algunas autoridades piden además de las disculpas la destitución de aquél.

La justificación de esta solicitud no es muy clara. Tomemos como punto de referencia los argumentos de nuestro amigo el opinologo. Según el amigo opinologo el Perú sufre una crisis institucional tremenda, para probarlo hace alusión a nuestra historia política reciente. Digamos que el opinologo tiene un punto. Luego dice que esta crisis institucional se debe a que en el Perú las instituciones dependen de las personas y no al reves. Digamos que el opinologo acierta de nuevo. Y por último, refiere que Donayre es un ejemplo de los puntos 1 y 2, ergo debe ser destituido si Alan Garcia quiere dar un mensaje claro de querer romper con el circulo vicioso de la corrupción y la debilidad de la democracia. Aquí creo que el bueno del opinologo olvida los libros, y pone en su lugar los prejuicios. El General Donayre no es la democracia, y su destitución, por el motivo que sea, debe ser consecuencia de una falta grave, de un delito, de una afrenta, no de un desliz, o una estupidez, dicha además en una reunión entre amigos. (imaginense las linduras que dirán los generales chilenos del Perú cuando están entre copas, a lo mejor nuestro amigo el opinologo piensa que alaban a Grau).

La destitución del General Donayre debe darse, sí se da, porque faltó a las leyes, o cometió una inconducta. No porque a las autoridades chilenas les resultaron incomodas sus declaraciones. Y aquí no hay chauvinismo que valga, como dije hace un rato lo mismo nos paso a nosotros, y nobles como somos aceptamos las disculpas del caso y punto.

Me molesta un poco además que el opinologo sea tan veleta. Por qué ir tan lejos?, Por qué pensar que Donayre y sus declaraciones van a poner en riesgo la estabilidad de América Latina?, es que acaso insinúa este señor que si no nos disculpamos, como las autoridades chilenas desean, Chile tomará alguna represalia?, si eso no se llama arrogancia, qué entonces?.

Que error este que a veces cometemos peruanos y chilenos de poner en ristre nuestras diferencias, cuando hay tanto que nos une. Estuve en el 2006 en Chile, y ahí una linda Chilena llamada Julieta me dijo: alguna vez tu y yo resolveremos esto, y yo le dije por supuesto, y le volví a dar un abrazo.

El gobierno y la doctrina del cualquierismo jurídico

2008-11-29T13:00:00.009-04:00

Algo debe estar pasando en el gobierno para que sus asesores sean capaces de preparar un proyecto de ley tan burdo como el que el día jueves presentaron ante el Congreso. Me refiero al Proyecto de Ley N° 2872/2008-PE que plantea la modificación de los artículos 96 y 109 del Código Civil, y 33 y 410 de la Ley General de Sociedades.

Gustavo Arballo hablaba hace poco en su blog (saberderecho.blogspot.com) que algunos jueces practican la afamada doctrina del cualquierismo jurídico, yo agregaría algunos políticos y autoridades también. El Proyecto, de manera muy breve, plantea que de ahora en adelante será lícito demandar la disolución de una asociación, Fundación, ONG, etc, si es que ésta afecta el orden público, las buenas costumbres, la soberanía nacional, la seguridad del Estado, o el principio internacional de no intromisión en asuntos internos. ¿Qué quiere decir esto? Quiere decir que sí usted, mi muy querido lector, mañana en representación de una asociación política afirma que el gobierno hace un uso injusto de la riqueza, usted y su asociación podrán ser denunciados. Asimismo, el proyecto plantea que el Poder Ejecutivo de motu propio esta en la potestad de denunciar la disolución de una sociedad que no sea acorde a los intereses que mencione arriba. En otras palabras, si a Alan Garcia y sus Ministros un Partido o una ONG -que no deben ser pocas- le resultan incomodos ellos podrán solicitar ante cualquier juzgado la nulidad de esa asociación, sin que para ello importe mucho el cargo (a final de cuentas cualquier cosa puede ser contraria a las buenas costumbres según el cristal con que se mire).

Y vuelvo entonces al principio. Algo debe estar pasando en el gobierno para que se animen a presentar proyectos como éste. Me imagino que a este tipo de normas se refería James Thayer cuando decía que el juez sólo debe declarar inconstitucionales las que fueran claramente invalidas.

Les pido me excusen, hablo ahora con el lenguaje de la pasión, pero igual propongo algunas ideas sobre el analisis jurídico del Proyecto.

La norma es inconstitucional a mi criterio por lo siguiente:

a) las leyes que imponen sanciones –la disolución de una asociación, sin duda, lo es-deben respetar los elementos propios de la tipicidad, vale decir: lex clara, lex certa, lex praevia;

b) la norma es inconstitucional porque afecta el principio de participación y de libre desarrollo de la personalidad. Todos tenemos el derecho de reunirnos y crear instituciones sin que importe mucho el por qué o el para qué (claro esta siempre y cuando no incurramos en ninguno de los tantos delitos contenidos en nuestro Código Penal);

c) la norma afecta el derecho a la libertad de expresión. Nadie puede ser perseguido por sus ideas u opiniones pese a que éstas tengan un efecto negativo en el gobierno.

Hay mucha jurisprudencia internacional que confirma lo que pienso, al igual que doctrina y sentencias del Tribunal Constitucional. Con todo este material, diganme si lo que hace el Gobierno no es una provocación?, o peor aún una burla a nuestro pobre Estado (constitucional) de Derecho?.

Lawrence Sager y la infra aplicación judicial de la Constitución

2008-11-26T17:19:00.003-04:00

Acabo de leer el libro de Lawrence Sager “Juez y democracia”, en la colección que dirige Juan José Moreso, de la editorial Marcial Pons. Sager es un prestigioso profesor de derecho constitucional, y desde hace muy poco (abril de 2006) Decano de la Universidad de Texas.

El libro de Sager retoma el debate sobre la legitimidad del control judicial. A diferencia de la postura de Waldron, Sager es un optimista de este mecanismo de control. En su opinión, los jueces hacen un aporte invalorable a la democracia cada vez que participan en la crítica de una ley, o de una política de gobierno. La tesis central de libro es la siguiente: la Constitución no se agota en lo que dicen los jueces. Hay que distinguir entre la aplicación judicial de la Constitución, y la Constitución misma. Por ello, la actividad judicial es siempre posterior a la actuación del gobierno. A ello lo denomina infra aplicación judicial de la Constitución, y la explica de la siguiente manera: “Habría que entender que las normas constitucionales son jurídicamente válidas en toda su extensión conceptual. Lo que hacen las decisiones judiciales federales que no aplican estas normas hasta sus límites conceptuales es marcar los límites de la función de los tribunales federales a la hora de hacer efectivas esas normas. Cuando digo “jurídicamente válidas” quiero decir que los márgenes (de las normas infra aplicadas) que no son objeto de aplicación judicial tienen el mismo estatus de derecho positivo que generalmente atribuimos a las normas constitucionales, con la única particularidad de que los tribunales federales no hacen efectivos esos márgenes. En consecuencia, los poderes y las obligaciones que las autoridades públicas tienen en virtud de esos márgenes (de las normas constitucionales infra aplicadas) conservan toda su fuerza jurídica”.

En lo personal la tesis no me seduce mucho. Esta idea de la infra aplicación constitucional me parece original pero sólo hasta cierto punto. Porque después de todo, el juez no puede estar a la espera de que el gobierno se comprometa con la defensa de la democracia. En ocasiones, el gobierno puede hacer muy poco o nada por los derechos fundamentales, y en tales ocasiones el juez debe intervenir para arribar a un acuerdo.

Bienvenido Onetti

2008-11-25T01:54:00.005-04:00

Mario Vargas Llosa acaba de anunciar la publicación de su último libro de ensayos sobre la obra de Juan Carlos Onetti. Vale la pena leer a Onetti, en especial sus cuentos y la saga de Santa Maria (conformada por Juntacadaveres, El Astillero, y la Vida Breve). También esa pequeña nouvelle que ahora es tan dificil de conseguir llamada el Pozo.

El fragmento que presento a continuación muestra las características de la literatura de Onetti: fuerte, oscura pero extraña, perturbadoramente bella.

"Ahora hace cerca de un año que veo a Bob casi diariamente, en el mismo café, rodeado de la misma gente. Cuando nos presentaron -hoy se llama Roberto- comprendí que el pasado no tiene tiempo y el ayer se junta allí con la fecha de diez años atrás. Algún gastado rastro de Inés había aún en su cara, y un movimiento de la boca de Bob alcanzó para que yo volviera a ver el alargado cuerpo de la muchacha, sus calmosos y desenvueltos pasos, y para que los mismos inalterados ojos azules volvieran a mirarme bajo un flojo peinado que cruzaba y sujetaba una cinta roja. Ausente y perdida para siempre, podía conservarse viviente e intacta, definitivamente inconfundible, idéntica a lo esencial suyo. Pero era trabajoso escarbar en la cara, las palabras y los gestos de Roberto para encontrar a Bob y poder odiarlo. La tarde del primer encuentro esperé durante horas a que se quedara solo o saliera para hablarle y golpearlo. Quieto y silencioso, espiando a veces su cara o evocando a Inés en las ventanas brillantes del café, compuse mañosamente las frases del insulto y encontré el paciente tono con que iba a decírselas, elegí el sitio de su cuerpo donde dar el primer golpe. Pero se fue al anochecer acompañado por tres amigos, y resolví esperar, como había esperado él años atrás, la noche propicia en que estuviera solo. "

"Cuando volví a verlo, cuando iniciamos esta segunda amistad que espero no terminará ya nunca, dejé de pensar en toda forma de ataque. Quedó resuelto que no le hablaría jamás de Inés ni del pasado y que, en silencio, yo mantendría todo aquello viviente dentro de mí. Nada más que esto hago, casi todas las tardes, frente a Roberto y las caras familiares del café. Mi odio se conservará cálido y nuevo mientras pueda seguir viviendo y escuchando a Roberto; nadie sabe de mi venganza, pero la vivo, gozosa y enfurecida, un día y otro. Hablo con él, sonrío, fumo, tomo café. Todo el tiempo pensando en Bob, en su pureza, su fe, en la audacia de sus pasados sueños. Pensando en el Bob que amaba la música, en el Bob que planeaba ennoblecer la vida de los hombres construyendo una ciudad de enceguecedora belleza para cinco millones de habitantes, a lo largo de la costa del río; el Bob que no podía mentir nunca; el Bob que proclamaba la lucha de los jóvenes contra los viejos, el Bob dueño del futuro y del mundo. Pensando minucioso y plácido en todo eso frente al hombre de dedos sucios de tabaco llamado Roberto, que lleva una vida grotesca, trabajando en cualquier hedionda oficina, casado con una mujer a quien nombra "miseñora"; el hombre que se pasa estos largos domingos hundido en el asiento del café, examinando diarios y jugando a las carreras por teléfono."

(Fragmento tomado de Bienvenido Bob)

Delirio

2008-11-25T01:28:00.003-04:00

Etimológicamente viene del término latino "de-lirare" que significa salirse del surco al labrar la tierra. La palabra ha evolucionado para significar la creencia que "se sale" de la norma establecida por el grupo de pertenencia social.

En la actualidad pertenece a la nosología psiquiátrica en la forma de un síndrome delirante, definitorio junto a los síndromes alucinatorios y disociativo-autistas de todas las psicosis.

El delirio, o idea delirante, debe cumplir varios requisitos:

ser una idea firmemente sostenida pero con fundamentos lógicos inadecuados.
ser incorregible con la experiencia o con la demostración de su imposibilidad.
ser inadecuada para el contexto cultural del sujeto que la sostiene.

Estos requisitos son necesarios porque hay muchas ideas que pueden ser sostenidas con firmeza y convicción más o menos incorregibles por diversas personas (por ejemplo, ideas religiosas o políticas), y sin embargo no constituir delirios: se requiere que el proceso por el que se llega a la convicción sea inadecuado.Por ejemplo, un sujeto puede afirmar que es portador de una verdad que debe propagar por el mundo, dado que escuchó su nombre en la televisión. El delirio no se diagnostica por la convicción de "ser portador de una verdad que revelar" (muchas personas podrían decir algo parecido), sino por la forma extravagante por la que llega a esa convicción (haber escuchado su nombre por la televisión).

Típicamente, ante la argumentación de que eso no tiene lógica, el sujeto persiste en su convicción. Dado que no es una convicción habitual, habría que verificar si acaso pertenece a algún grupo religioso que sostenga convicciones similares, pero, aún en este caso, los propios miembros de su grupo podrían haber detectado una alteración de la lógica del pensamiento que considerarían anormal. En ese caso, la idea se considera delirante.

(Fuente: Revista Médica del Este)

Antes del amanecer

2008-11-24T19:22:00.005-04:00

El último fin de semana sucedieron demasiadas cosas: la Cumbre de la APEC que tuvo un desenlace ¿feliz?, con una declaración que celebra el libre mercado y rechaza el proteccionismo, la respuesta del grupo El Comercio a las criticas por la renuncia de Augusto Alvarez Rodrich; y el anuncio de que el Perú firmará más temprano que tarde acuerdos de libre comercio con varias de las potencias económicas asiaticas. La lista es interminable: Taiwan, Japón, Singapur, Korea del Sur, etc, etc.

El denominador común en las tres noticias es que ninguna de ellas ha aportado al menos una razón para evaluar si son correctas o no. Hemos sido notificados, advertidos, avisados, pero no nos han pedido nuestro consentimiento. En la APEC el Presidente Bush en su discurso del día sábado celebraba el libre comercio como la mejor receta para salir de la crisis, pero ni una sola palabra sobre su responsabilidad en los hechos que la posibilitaron ; en su editorial de ayer el diario El Comercio explicaba que la salida de Alvarez Rodrich obedecía a otras razones, distintas a la de la posición de Perú 21, pero no decían cuales eran esas "otras" razones; en la firma de los TLC´s con los tigres asiáticos el Presidente Garcia decía que era la estrategia óptima para salir del subdesarrollo pero no decía cuales eran los argumentos que lo demostraban.

En ningún periódico limeño me he topado con alguien que diga estoy en desacuerdo. Todos o han sido mudos escribidores de lo que esta pasando, o junto al gobierno celebraban las bondades de algo que no se sabe a ciencia cierta porque se celebra. Si la prensa fuera al menos un poco más independiente, al menos un poco más critica talvez los ciudadanos no sólo nos daríamos por notificados sino que, digo, por qué no, también podríamos decir lo apruebo o no, y así deben ser las cosas.

En los ojos del mundo

2008-11-19T17:40:00.004-04:00

La APEC es el foro económico Asia Pacifico, reune a más de una veintena de las más potentes economías mundiales, y por su relevancia es un centro inmejorable de negocios y acuerdos comerciales. La APEC convoca cada año a una reunión, la cual se realiza en alguno de sus países miembros. El año pasado la cita se llevo a cabo en Sydney y tuvo como corolario una protesta promovida por Greenpeace contra las papeleras afincadas en la frontera entre Uruguay y Argentina.

La APEC le ofrece al Perú la oportunidad de mostrar sus ventajas comparativas, y cerrar algunos acuerdos muy avanzados de libre comercio. El principal de ellos el que tendremos con China, cuyo Presidente Hu Jintao se reunirá hoy con Alan García para anunciar y celebrar su firma.

En medio de tanta algarabía me permito, sin embargo, una crítica: ¿Es positivo tener acuerdos de libre comercio? Pienso que sí. ¿Es positivo tener cualquier tipo de acuerdos de libre comercio? Pienso que no. El que tengamos la posibilidad de vender nuestros productos, no debería llevarnos a pagar por ello cualquier precio. La ausencia de una estrategia de desarrollo, junto a la falta de políticas públicas hace que no podamos materializar las ventajas de la economía de mercado de manera equitativa.

Pese a todo, sin embargo, Lima estará mañana en los ojos del mundo…

¿Será que nos están mintiendo?

2008-11-11T14:11:00.005-04:00

El mundo vuelve a la normalidad después de algunos días agitados. Días de emoción y activísimo. En Estados Unidos se discute ahora si la nueva administración debe aplicar –como en su día lo hiciera Franklin Delano Rossevelt- una política de expansión económica o por el contrario debe ser más conservadora y evitar, en la medida de lo posible, castigar a justos por pecadores.

En el Perú, quiérase o no este debate también esta presente. Ayer nada más el Presidente Alan García decía que la crisis económica no nos iba a afectar. Ya el domingo había expuesto algunas ideas en el Diario El Comercio. Pero lo cierto es que sus ideas no son muy convincentes: ¿por qué no habría de afectarnos la crisis?, ¿qué tan inmunes somos a ésta? No debemos olvidar que hace un par de años el Perú empezaba a crecer después de casi 10 años de recesión, y que ese crecimiento se produjo, incluso en mayores niveles, en otros países.

Una razón más que da para justificar por qué la crisis no nos afectaría es que lo que estamos viviendo más que una crisis terminal del capitalismo es una crisis de crecimiento. Crisis que, por la dinámica de las comunicaciones y el desarrollo exponencial de los bienes económicos, se solucionará, predice, en 12 o 18 meses. Me parece interesante el anuncio de Alan Garcia porque contradice los análisis más sesudos que existen sobre la materia. Por citar dos ejemplos tanto Paul Krugman -último Premio Nobel de economía-, como Alan Greespan -ex jefe de la Reserva Federal de los EEUU- coinciden en que la crisis recién se avizora. Si en esto coinciden dos personas de formación y color ideológico tan distintos ¿como nuestro Presidente con sus endebles conocimientos en economía y finanzas internacionales es capaz de contradecirlos tan abiertamente?

¿No será que nos están mintiendo?, ¿no será que no quieren que el pueblo sepa nada?, ¿no será que hoy Alan García esta en el poder?

La ética al banquillo

2008-11-05T15:53:00.004-04:00

Superado el entusiasmo por la elección de Barack Obama volvemos a nuestros temas de siempre. El de hoy es la presentación del proyecto de Código de Ética que acaba de presentar la ONG Ciudadanos al Día que dirige Beatriz Boza. El proyecto revisa punto por punto los temas referidos a la actividad de los abogados y es, en mucho, superior al código actual.

La actividad de los abogados esta muy desprestigiada en el Perú. Es común que a los abogados se nos relacione con actos de corrupción y falta de profesionalismo. Los chistes más mordaces, de entre todas las profesiones que hay, son siempre sobre abogados. La ética y la moral son lo último que aprendemos, dicen.

Algo de cierto hay en esas críticas. En nuestro medio el ejercicio de la abogacía esta plagado de vicios y defectos que algunas veces son provocados por el sistema y a veces por nosotros mismos. El sistema, por ejemplo, ha convertido a nuestra profesión en un albur. Los expedientes judiciales, las demandas, están escritos en un lenguaje que nadie entiende. A veces se necesita un abogado sólo para que “traduzca” lo que un juez quiso decir. Y ni hablar de algunas leyes que so pretexto de un lenguaje lo más preciso posible condenan a los justiciables a la arbitrariedad y al abuso de quienes sí pueden contratar un abogado.

El sistema también ha permitido un mecanismo perverso de enseñanza legal. Gracias a Alberto Fujimori y a sus asesores, la educación universitaria se liberalizó al punto que hoy carece de ningún control. En Lima nada más existen 25 Facultades de Derecho y en provincias ese número es mayor. Lo que los estudiantes de derecho aprenden en esas aulas es a recitar leyes, a aprender de memoria tratados, en suma, nada de lo que verdaderamente importa en el derecho.

Pero, asimismo, están los defectos que nosotros hemos creado. En la década pasada varios de los Estudios de Abogados más importantes colaboraron con el gobierno de Alberto Fujimori. Muchos de estos ayudaron a que el gobierno preparará proyectos de ley (inconstitucionales), despidiera trabajadores, y ocultará fondos públicos. Los mejores abogados colaboraron entonces con el deterioro de la democracia vendiendo, aunque suene doloroso decirlo, sus conciencias al dinero y el poder.

La ética tiene que ver demasiado con nuestra forma de ser, con nuestro carácter, con nuestro amor por el trabajo. Pienso que quien no ama su carrera, no tendrá el más mínimo prejuicio en vender su conciencia. Pero ese amor muchas veces se frustra en las facultades de derecho. Muchas vocaciones podrían salvarse si el derecho que se enseña en las aulas cambiara. He visto, por ejemplo, compañeros que dicen que cuando un escrito es más difícil es mejor porque así parecen “más abogados”.

¿Qué es, pues, ser más abogado? ¿Es escribir para que nadie nos entienda? ¿Es recitar leyes, y buscar tres pies al gato para apañar hechos injustos? ¿Es vender nuestro talento al mejor postor a sabiendas que se trata de una dictadura?

Mucho me temo que la ética depende más de nosotros que de las leyes, y más de las leyes que de los buenos propósitos.

La linea de sombra

2008-11-04T11:20:00.008-04:00

Las elecciones en EEUU llegan a su fin. Durante estos casi dos años hemos visto de todo. Desde candidatos que se quedaron en el partidor como Rudolph Giuliani, hasta candidatos que negaban la teoría de la evolución como Micke Huckabee. Pero hemos visto también una elección intensa, y que será recordada por la competencia de dos candidatos increíbles: Barack Obama y Hillary Clinton.

El primero esta a punto de ser presidente y tiene –aunque a algunos les pese- todo el mérito para serlo. Esta elección ha sido dura y Obama ha sabido demostrar que su falta de experiencia es sólo nominal. Ha demostrado, por ejemplo, que pudo llevar adelante un programa político sin necesidad de recurrir a la cuestión racial. Y que, en momentos dificiles, como los que vivió durante estos 21 meses, supo mantener la serenidad y el buen juicio.

Esta campaña ha sido difícil pero al mismo tiempo profundamente emocionante. Ha devuelto la fe en la política a millones de personas en el mundo; y ha logrado que los jóvenes –antes apáticos y desilusionados con la política- salgan a las calles y se organicen a favor de una causa. Esa fe y esa ilusión han sido motivadas por Barack Obama. Dejando a un lado los méritos de John MCcain, y su azarosa biografía, Obama representa para el mundo un mensaje distinto. Hace 8 años era el momento de MCcain, hace 4 años era el momento de MCcain, pero ahora, ahora es, sin duda, el momento de Obama.

Y este momento se confirma en cada lugar. En Lima, por ejemplo, no hay una sola persona que diga, en caso fuera posible, que votaría por John MCcain. Todos, de forma unánime, apoyarían a Obama. Pero ¿en qué se basa este apoyo? Se basa, como opina Antonio Caño, en que Obama a diferencia de MCcain representa el futuro. Un futuro que quizá no nos afecte a nosotros, pero que tiene un fuerte impacto en la forma como entendemos la política y las relaciones internacionales.

Dentro de unas horas sabremos finalmente si Obama logró su cometido. A estas alturas parece hasta baladí decir que ganará. Todas las encuestas señalan que lleva una ventaja de entre 8 y 10 puntos. El reto, por tanto, no esta en saber si será Presidente o no -un hecho de tal magnitud cambiará la historia de los EEUU para siempre- sino en saber si Obama estará a la altura de "esa" historia.

El futuro, se me antoja pensar, es posible.

Un comentario sobre la ley del canon

2008-10-31T17:25:00.004-04:00

Las protestas en la ciudad de Tacna dejan un triste saldo: el local del gobierno regional incendiado, tiendas echadas a perder, y un sinnúmero de heridos. Estos hechos no se hubieran producido si antes: a) el gobierno hubiera dialogado con las regiones; y si b) la policía hubiera tenido un plan de contingencia más inteligente. Hasta el momento nuestras autoridades se han encargado de evitar su responsabilidad. El Congreso, por ejemplo, ha dicho que la Ley que aprueba la distribución del canon es impecable, y los principales líderes de la oposición han dicho que la ley no toma en cuenta las diferencias entre aquellas regiones que tienen derecho al canon y aquellas que no.

En la actualidad las empresas mineras destinan cerca del 50% de su impuesto a la renta al canon. Estos ingresos han tenido un crecimiento exponencial en los últimos 3 años, al punto que algunas regiones han tenido que devolver parte de estos ingresos por no poder invertirlos en obras públicas. Esta situación es paradójica ya que por un lado hay regiones que tienen recursos ingentes, y por el otro, regiones que no perciben ni un céntimo por este concepto (como es el caso de Piura, La libertad o Lambayeque).

El economista Humberto Campodonico ha criticado la ley porque considera que no es dable que algunas regiones reciban “tanto” y otras no reciban “nada”. Sobretodo cuando se constata que “todos desconfían del gobierno central y piensan que la mejor manera de lograr el desarrollo es aprovechar “sus” recursos. Así como cada aportante de las AFP tiene “su” libreta individual y se jubila por su cuenta no importándole el vecino, cada región defiende a muerte “su” canon. Lo que pasa con el resto del país interesa poco. Y si hay que pelearse con el hermano, sea. Ese es el legado del neoliberalismo.”

La razón de por qué el Congreso ha aprobado esta ley obedece a lo mismo que hace que ahora se la critique. En mayo de este año en la región Moquegua se produjeron desmanes cuyo fin era la aprobación de una ley del canon más equitativa. La equidad de la norma consistía en que la distribución de estos ingresos favoreciera a las regiones de donde se extraía el mineral. Lo que no tomó en cuenta el Congreso es que una distribución tal iba a tener un impacto justamente en aquellas regiones que hasta ayer recibían un remanente al margen de si en éstas había mineral que extraer o no.

Esto no hubiera ocurrido si en lugar de aprobar la norma, antes se hubiera conformado una mesa que agrupara a los lideres de las regiones y que, tras una etapa de deliberación asistida por profesionales y expertos, se hubiera llegado a un desenlace más justo para todos.

Hilo de la madeja

2008-10-30T14:11:00.007-04:00

Los últimos correos electrónicos que de a pocos van apareciendo en los medios revelan un costado de la madeja que nadie había advertido en el escándalo del, ahora tristemente celebre, Petrogate. La Congresista Luciana León, por ejemplo, ha dicho que el supuesto e-mail que se encontró en el CPU de su padre es falso, y ofrece como prueba un reporte del Congreso que, valgan verdades, no prueba nada. ¿Pero por qué toda esta información va apareciendo de a pocos? Lo más probable es que haya un interés detrás. Un interés político o económico que estaría empeñado en demostrar a) que el gobierno esta lleno de corruptos (o de ratas como los llama, coqueto, el Presidente Alan García); b) que muchos de los Ministros son o colaboran con corruptos; y c) que por tanto urge un cambio de gobierno.

Los hechos revelan que existen muchos personajes públicos que no tienen la conciencia muy limpia y que por ello estarían dispuestos a negociar por que alguna información no aparezca. Hasta ahora la prensa ha actuado con prudencia, y salvo algunos exabruptos, como a los que nos tiene acostumbrados doña Cecilia Valenzuela, parece que también está haciendo su trabajo. El Presidente ha decidido tomar acciones pero no van a aminorar en nada el efecto que este escándalo causará en su ya alicaída aprobación.

Como ciudadanos podemos esperar muy poco. Lo más probable es que Rómulo León se entregue a la policía, que al cabo de unos meses sea sentenciado a una pena misérrima, y que los peces gordos, los verdaderos peces gordos, sigan campantes en alguna otra entidad pública.

Itaca

2008-10-26T21:16:00.004-04:00

Cuando menos lo sientes, cuando menos lo piensas puedes llegar a Itaca...

Cuando emprendas tu viaje hacia Ítaca
debes rogar que el viaje sea largo,
lleno de peripecias, lleno de experiencias.
No has de temer ni a los lestrigones ni a los cíclopes,
ni la cólera del airado Posidón.
Nunca tales monstruos hallarás en tu ruta
si tu pensamiento es elevado, si una exquisita
emoción penetra en tu alma y en tu cuerpo.
Los lestrigones y los cíclopes
y el feroz Posidón no podrán encontrarte
si tú no los llevas ya dentro, en tu alma,
si tu alma no los conjura ante ti.
Debes rogar que el viaje sea largo,
que sean muchos los días de verano;
que te vean arribar con gozo, alegremente,
a puertos que tú antes ignorabas.
Que puedas detenerte en los mercados de Fenicia,
y comprar unas bellas mercancías:
madreperlas, coral, ébano, y ámbar,
y perfumes placenteros de mil clases.
Acude a muchas ciudades del Egipto
para aprender, y aprender de quienes saben.
Conserva siempre en tu alma la idea de Ítaca:
llegar allí, he aquí tu destino.
Mas no hagas con prisas tu camino;
mejor será que dure muchos años,
y que llegues, ya viejo, a la pequeña isla,
rico de cuanto habrás ganado en el camino.
No has de esperar que Ítaca te enriquezca:
Ítaca te ha concedido ya un hermoso viaje.
Sin ella, jamás habrías partido;
mas no tiene otra cosa que ofrecerte.
Y si la encuentras pobre, Ítaca no te ha engañado.
Y siendo ya tan viejo, con tanta experiencia,
sin duda sabrás ya qué significan las Ítacas.

Konstantinos Kavafis

Don Domingo Garcia a veces también pone los puntos sobre las ies

2008-10-24T14:06:00.005-04:00

Después de la colegiatura de Claudia pase por el virrey de San Isidro y me encontré con el último libro del profesor Luis Castillo Cordova (El Tribunal Constitucional y su dinámica jurisprudencial, Lima: Ed. Palestra) editado por mi amigo Pedro Grandez. Llegué a la oficina media hora después y empecé a hojear el libro. El índice es sugerente y anuncia comentarios a futuro (sí aqui mismo, en este blog). No puedo opinar sobre su contenido, dado que aún no lo leo. Pero sí los dejo con un párrafo que rescato del prologo hecho por don Domingo Garcia Belaunde. En él, don Domingo critica la producción del Tribunal Constitucional, y lo que es más importante lo hace pegando donde hay que pegar en los fundamentos de sus sentencias:

"Todo empezó con las primeras actuaciones del Tribunal Constitucional, cuando se encontraron con la legislación antiterrorista, y dieron fórmulas salvadoras que todos aplaudieron. Aún así, hubo penalistas que llamaron la atención sobre los errores conceptuales que se habían cometido, pero todo esto pasó desapercibido. Ante este aplauso generalizado, fueron avanzando y lo que fue un inicio quizá conveniente, devino en una parafernalia que llevó a gran cantidad de excesos, llegando incluso en los últimos tiempos, a señalar que en la Constitución habían clausulas inconstitucionales y que era conveniente reformarlas y sobre todo no cumplirlas".

El estándar interpretativo y su utilidad en la interpretación de los derechos: el caso de las libertades preferentes

2008-10-23T20:24:00.003-04:00

A partir del caso Magaly han aparecido algunas discusiones “clásicas” sobre el rol de los medios de comunicación en una democracia. Una de estas discusiones es la de la posición preferente del derecho a la libertad de expresión frente a otros derechos fundamentales.

Considero que la discusión como tal no existe. La intención de este post es argumentar por qué no.

La visión descriptiva del derecho constitucional

Muchas veces cuando discutimos sobre algún tema legal lo hacemos sin tomar en cuenta el contexto. Un ejemplo de este tipo de discusión es la de las libertades preferentes. En efecto, preguntarse si en abstracto corresponde que la libertad de expresión esté por encima del derecho el honor no solo es inconcebible, sino profundamente antidemocrático. En abstracto no podemos definir el contenido de un derecho sin asociarlo a un supuesto, de hacerlo estaríamos cerrando la discusión y el debate sobre la práctica constitucional.

Este tipo de discusiones se basan en que es posible establecer los términos de un derecho de manera ex ante. En ese sentido, el debate sobre la discusión de los derechos preferentes es prima hermana del debate sobre el contenido esencial de los derechos fundamentales. Es cierto que existen tendencias jurisprudenciales, y que en ocasiones los jueces asumen estas tendencias como argumentos a la hora de decidir un determinado conflicto, pero no son definitivas.

La libertad preferente como estándar interpretativo

La mejor forma de entender esta tendencia es por tanto asociándola a la noción de "estándar interpretativo". En efecto, cuando un tribunal ha desarrollado una jurisprudencia según la cual un derecho debe ser interpretado en un "sentido", lo que hace en realidad no es cerrar para siempre la discusión sobre cómo debe interpretarse ese derecho, sino cuales son los límites que debe superar una interpretación para ser considerada mejor.

Esta forma de entender la tendencia jurisprudencial como estándar interpretativo ha sido desarrollada por la Corte Suprema de los Estados Unidos. El escrutinio estricto (scrutiny strict)del que habla la Corte Suprema se refiere por tanto a los supuestos según los cuales una norma debe ser entendida en un sentido A, y no en uno B. Cuando, por causa de la interpretación un juez los entiende en el sentido B, debe dar razones más poderosas que las que sustentan que sea entendida según A.

Esta premisa se basa en que a veces la interpretación constitucional necesita de criterios que permiten tener una noción topográfica del derecho y sus alcances. Ello no quiere decir que la interpretación sea definitiva y cancele otras que puedan aparecer en función de los cambios institucionales o políticos.

La libertad de expresión y el mito de que sea una libertad preferente

Llegamos así al punto de la discusión sobre la libertad de expresión como libertad preferente. Si asumimos que la tendencia desarrollada por la Corte Interamericana o el Tribunal Europeo de Derechos Humanos le da un peso “superior” a la libertad de expresión respecto de otros derechos, lo que debemos asumir también es que lo hace a partir de conflictos en concreto. Al leer la jurisprudencia desarrollada por éstas inferimos, en efecto, una prevalencia del derecho a la libertad de expresión, pero esta prevalencia se basa en los casos y no en las razones en abstracto.

El que esta tendencia se haya desarrollado en un sentido o en otro responde a una serie de factores. Entre ellos podemos incluir: la ideología, la política, las leyes, etc. Estos factores no son factores rígidos, cambian a medida que aparecen nuevos supuestos, y los intereses de los jueces se modifican para favorecer un principio u otro. En esa operación la comunidad de intérpretes jurídicos cumple un rol. Este consiste en plantear argumentos que apoyen o no la interpretación que llevan a cabo los jueces. Así, cuando se enfrentan la libertad de expresión y el derecho al honor, podemos, por qué no, arribar a la conclusión de que esta última debe prevalecer.

En octubre no hay milagros

2008-10-22T12:06:00.005-04:00

Se ha hablado mucho durante la última semana acerca de los “yerros” del primer Ministro. Algunos dicen que se ha excedido en sus declaraciones y otros, guiados por esa premisa, que no está preparado para el cargo. Pienso, sin embargo, que muchas de esas declaraciones tienen algo de interesadas. No creo que Yehude se haya excedido demasiado y mucho menos que el cargo le quede grande. Si creo, en cambio, que no podrá llevar adelante ninguno de sus planes –en el entendido que los tenga- y que a lo más su presencia en el gabinete durará algunos meses.

La primera razón tiene que ver con la falta de un compromiso social del gobierno. Es bastante sabido que Yehude se opone a las políticas emprendidas por el Ministro de Economía, y que además esa tensión ha llevado a que algunos funcionarios del MEF empiecen a verlo con recelo. La segunda razón tiene que ver con el actual momento político. En la medida que las circunstancias cambien, y el Presidente no se sienta tan acorralado como ahora optará por prescindir de Yehude y llamará, como es su deseo, a alguien más afín. Estas razones, por supuesto, no quieren decir que Yehude no haya cometido errores: el no haber tenido la prudencia de arreglar los líos internos del Ministerio del Interior a puertas cerradas, o el haber anunciado que algunos Ministros dejarán sus cargos antes de diciembre son errores de principiante pero no más graves que los que pueden haber cometido otros primer ministros. Si me parece un acierto, en cambio, su disposición al dialogo. Su reunión con los dirigentes de la CGTP, o con los principales lideres de los partidos políticos son una forma inteligente de abrir la cancha a otros jugadores menos cansados que los del gobierno.

De aquí en adelante el Premier deberá tomar con precaución las cosas que haga. Menos declaraciones a los medios para criticar a sus subordinados, y más obra, como diría don Fernando Belaúnde, son los pasos que deberá seguir Yehude Simons si, como en la novela del escritor mistiano Oswaldo Reynoso, no quiere terminar repitiendo la frase de que "en octubre no hay milagros".

Obama y el cambio

2008-10-20T15:27:00.006-04:00

Las elecciones presidenciales de los EEUU poco a poco van llegando a su fin. Las encuestas anuncian que Obama ganará con una ventaja de casi 10 puntos. Naturalmente que esta ventaja es relativa. En las elecciones del año 2004 las encuestas anunciaban que Al Gore ganaría con una ventaja parecida, pero al final fue el Partido Republicano y no el demócrata quien ganó la presidencia.

Estas elecciones han sido difíciles y han tomado un rumbo que nadie imaginaba. Yo recuerdo, por ejemplo, que los pronósticos apuntaban a un desenlace Giuliani – Clinton, y que entre los demócratas el propio Obama era visto con muy pocas posibilidades. Esto nos deja una moraleja: en política los pronósticos no se cumplen. Siguiendo esa premisa nadie debería dar por hecho que Obama ganará la presidencia. La elección será compleja, y de aquí al 4 de noviembre pueden pasar muchas cosas.

Desde la Otra Orilla he dicho, y así lo mantengo, que deseo que gane Obama. Tengo tres razones para ello: a) Obama es el candidato del cambio -y no creo que se trate sólo de una frase retórica-; b) Obama es demócrata -y aunque suene a perogrullo yo apoyo a los democratas-; y c) Obama es un antes y un despues en la historia política de los EEUU.

No soy iluso y sé que nada va a cambiar radicalmente. Lo más probable es que haya un cambio de grado, y que en lo esencial muchas de las políticas se mantengan. Pero sé también que después de Obama nada será lo mismo.

El caso Magaly Medina y los límites de la libertad de expresión

2008-10-17T17:53:00.002-04:00

El 27 Juzgado Penal de Lima sentenció el día de ayer a la periodista Magaly Medina y a su productor Ney Guerrero a 5 meses de prisión efectiva por haber cometido el delito de difamación en contra del futbolista Paolo Guerrero. No nos interesa en esta oportunidad discutir si Paolo Guerrero se retiro de la concentración tal como sostiene la periodista, sí, en cambio, si la sentencia, a partir de la poca información que tenemos, fue correcta o no.

El delito de difamación según el código penal

El Código Penal establece en su artículo 132 lo siguiente:

“DIFAMACIÓN.- El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta que pueda perjudicar su honor o reputación, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a ciento veinte días multa”.

La norma en cuestión hace referencia a los siguientes supuestos: a) que se atribuya un hecho ante varias personas reunidas o separadas que pueda afectar el honor o reputación de una persona; b) que se atribuya una cualidad ante varias personas reunidas o separadas que pueda perjudicar su honor o reputación; y c) que se atribuya a una persona una conducta ante varias personas reunidas o separadas que pueda perjudicar su honor… será reprimido con pena privativa de la libertad…

Magaly Medina fue condenada por el primer supuesto. Según el criterio de la jueza, Magaly debió estar en condiciones de demostrar que Paolo Guerrero (tal como lo sostuvo en su programa) no estuvo en la concentración de la selección peruana de futbol a las 2 am. Este hecho, junto a que Magaly y su equipo no fueron capaces de demostrar que actuaron con la debida diligencia fue determinante para que la jueza condenara a la periodista.

La proporcionalidad de la pena y el factor discrecional del juez en su aplicación

La condena de Magaly aparece como poco benigna en este caso. Fue sentenciada a 5 meses de prisión efectiva, empero, en este tipo de querellas la sanción, por lo general, es mayor. ¿Qué hizo que la jueza optara por la prisión efectiva? El factor determinante fue la concurrencia. En efecto, Magaly Medina fue sentenciada en anteriores oportunidades por los mismos cargos. De triste recordación es, por ejemplo, el famoso caso de las prostivedettes, que para bien del derecho tuvo un desenlace justo a favor de las bailarinas Yesabella y Mónica Adaro.

Ahora bien, ello no quiere decir que los antecedentes sean el argumento principal a la hora de tomar una decisión de este tipo. Estos conforman, junto a otros factores, lo que Atienza denomina el contexto de descubrimiento. La manera como el juez se acerca a los hechos y los interpreta tiene que ver, a la luz de este enfoque, con los elementos externos que le permiten ponderar los alcances de su decisión.

Muchos se preguntan, sin embargo, cómo la jueza condeno a Magaly a 5 meses cuando la ley establece para este delito una pena mínima de 1 año. Según el Código Penal, en su parte general, el juez en ocasiones cuenta con discrecionalidad para decidir, en función de la gravedad del delito y las características personales del agente, que pena imponerle. Pienso que potestades como estas son una cachetada a la tan mentada seguridad jurídica del positivismo jurídico, y un pretexto velado para la arbitrariedad, pero formalmente esa es la explicación.

La distinción entre hechos y opiniones, y el deber de fundamentación como garantía del debido proceso

La CIDH ha establecido en una jurisprudencia reciente que se debe distinguir entre hechos y opiniones a la hora de establecer una sanción penal en este tipo de delitos. Según la CIDH los hechos a diferencia de las opiniones pueden probarse, y son objeto de un juicio de veracidad. Las opiniones por el contrario aparecen protegidas por el derecho a la libertad de expresión en la medida que responden a la apreciación subjetiva del agente que las realiza y son un presupuesto del derecho a la critica que rige en las sociedades democráticas. En el caso de Magaly Medina era evidente que nos encontrábamos frente a la imputación de un hecho, por tanto, no cabe la excusa de que con la sentencia de la Jueza Barreto se ha vulnerado el derecho a la libertad de expresión.

Ahora bien, ello no quiere decir que la jueza tenga todas consigo. No conosco el expediente por lo que sólo puedo comentar las afirmaciones de los abogados de la periodista. Ellos dicen que durante el proceso no les permitieron presentar testigos, y luego que no les permitieron estar presentes durante la declaración de Paolo Guerrero. El primer argumento es persuasivo. Todo acusado esta en su derecho de presentar los testigos que mejor prefiera aunque estos, como parece ser el caso, no aporten en lo absoluto a la dilucidación de los hechos. En cuanto a lo segundo: Cesar Nakasaki refiere que la jueza no les permitió apersonarse durante la declaración de Paolo Guerrero y que ello viola el derecho al debido proceso de la periodista. El punto es el siguiente: si el querellante es considerado testigo de acuerdo a nuestra legislación, y los testigos no pueden presentar su testimonio sin que la otra parte lo presencie, ergo la declaración de Guerrero deviene en nula porque no estuvieron presentes los representantes de Magaly. Este argumento me parece bastante falaz. En primer lugar, debe ser examinado a la luz del principio de razonabilidad, y segundo, la calidad de testigo del querellante es de naturaleza distinta a la de un testigo externo.

Conclusión

Estas son apenas algunas apreciaciones generales. No puedo decir más en la medida que no he podido leer la sentencia, pero creo que como apreciaciones en abstracto son validas. Lo que si pienso debe quedar claro para todos es que la libertad de expresión no es un arma que se pueda usar de manera irresponsable para inmiscuirse en la vida personal de los demás. La libertad de expresión al igual que los demás derechos fundamentales tiene límites y estos se basan, aunque suene a perogrullo, en la dignidad de las personas. Personas de carne y hueso que no tienen porque soportar a un censor de sus actos privados cuando estos no se ocupan de los actos públicos.

El mito del eterno retorno (blog action day)

2008-10-15T12:18:00.010-04:00

El Estado ha adoptado una obligación con alcance universal en relación a la educación. Esta obligación consiste en proveer los medios suficientes para que el servicio educativo sea posible. Dichos medios consisten en infraestructura, libros, maestros, etc.

Ahora bien, este servicio en la medida que constituye un derecho constitucional no puede ser ejercido de cualquier forma. El servicio educativo debe contar con un mínimo de calidad que garantice los fines para los cuales ha sido previsto. Uno de ellos potenciar el derecho a la autodeterminación individual.

En efecto, a diferencia de lo que consideran algunos críticos el derecho a la educación sí puede ser relacionado con un derecho fundamental, en tanto existe un vínculo directo entre éste y el derecho a la dignidad humana. Este vínculo se explicita a partir de lo que la doctrina constitucional denomina la dimensión institucional de los derechos fundamentales. Este enfoque refiere que los derechos no sólo cumplen una labor individual, en el sentido de status o condición subjetiva; sino también pluralista, en la medida que irradian la práctica constitucional que se desarrolla al interior de la comunidad de interpretes jurídicos.

En Países como el Perú donde la pobreza es un flagelo histórico, estrategias como el mejoramiento de la calidad educativa podrían salvar de la miseria a millones de personas. A falta de condiciones que mejoren los niveles de igualdad a corto plazo, la educación constituye una apuesta a futuro en la lucha contra la pobreza. Quienes no saben leer, ni escribir en el Perú son los más pobres y son, asimismo, quienes, más adelante, repetirán esas mismas condiciones de pobreza en sus hijos, condenando al país al subdesarrollo del que ahora, cínicamente, intenta escapar.

Postal II

2008-10-14T01:19:00.009-04:00

Te intuyo y a veces basta. Intuyo, por ejemplo, que a estas horas, cuando empieza de nuevo el día estas pensando en mi; y sé que piensas en mi porque es tanta la pasión que imprimo a mi deseo que por fuerza algo de él debe llegar a ti. Quisiera haberme ido, porque talvez de esta manera hubiera aprendido a resignarme pero... aqui estoy y no me he ido.

El día de la raza

2008-10-12T23:06:00.010-04:00

Muy pocos hemos advertido que el día de hoy se celebra el día de la raza. Un 12 de octubre, de hace ya más de 500 años, Cristóbal Colón descubrió América (aunque esta versión tiene cada vez más objetores) y la historia de la humanidad cambió para siempre.

Lo que me importa resaltar de esta fecha es el impacto del mestizaje en América Latina. A diferencia de Europa, o África o Asia, América es un continente mestizo por excelencia. Aquí se fundieron distintas razas, y el color cobrizo de nuestros hermanos de la zona andina, o el color claro de nuestros hermanos de la plata, es en gran medida producto de las mezclas raciales y físicas de entonces.

El mestizaje en el Perú esta bendito por el famoso libro del Inca Garcilazo de la Vega "Los comentarios reales de los Incas". En el se cuenta, un poco en serio, un poco en broma, que los españoles se maravillaron a tal punto con la cultura incaica que quisieron quedarse a vivir aquí para hacer un imperio que pudiera competir con los más grandes y dilectos de Europa.

Pero el mestizaje ha permitido también que seamos concientes de cuales son nuestros orígenes. Sin posibilidad de saber quienes son nuestros ancestros, a nosotros, los mestizos sólo nos queda reconocernos como parte del Perú, pero en su integridad, sin diferencias, sin prejuicios. No lamentarnos de nuestro pasado, ni de la conquista, ni de la dura época de la colonia, sino tomarlas como piezas de ese gran rompecabezas que es el imaginario de nuestra patria.

Yo, por ejemplo, no concibo otra vida sino la que pueda vivir en el Perú.

La nobleza de un nobel

2008-10-11T14:06:00.005-04:00

Con el alboroto de los últimos dìas nos hemos olvidado de comentar una noticia importante. Me refiero al premio nobel de literatura, que este año ha recaido en el francés Jean Marie Le Clezio.

Debo confesar que no tenía ni idea de Le Clezio. Nunca lo lei, y nunca lo vi en el estante de mi libreria favorita. Ivan Thays dice que sus libros se pueden encontrar en Lima, pero para ser sinceros de Le Clezio, como diría Pamela, ni en pelea de perros.

Por ende, todo lo que puedo decir de Le Clezio es que no sé quien es, pero a juzgar por los comentarios de quienes "sí" lo conocen, parece no ser el mejor nobel que podíamos esperar. However. Me abstengo de hacer comentarios y cito a Fuguet:

come, on...
quien puta es?????

who cares? en rigor
el nobel ya no tiene nada de noble
qué rato y los tipos decentes, legibles, son la regla a la excepción...

Dios, si hasta Saramago tiene uno.

otro autor muerto que no me interesa leer.

y si soy inculto, desinformado, no-al-día, puta, qué pena---
además, es cierto
quizás debería ir más a las librerías de Barcelona
a comprar libros x 32 euros

¿Francia, en el siglo 21, ganando un nobel de literatura?
give me a fucking break
el tipo ha escrito muchos libros...
¿y?

no lo conocía ni de nombre, no me interesa leerlo ahora que es un nobel, y
maldición a quién lea sus páginas, como diría Puig.

Roth y Vargas Llosa y tantos otros pueden estar orgullosos
que mr. nobody-cares haya "ganado"

No sé si sea tanto como que "nobody" haya ganado pero definitivamente si es verdad que a estas alturas la Academia peca de mezquina prefiriendo a autores sin trayectoria y sin el alcance de un premio de estas características. El último premio nobel respetable en mi opinión fue Coetze. Antes que él Saramago, y antes que él -como no- Octavio Paz. ¿Por qué no premiar a Magris, a Roth o Vargas LLosa? Seré comprensivo: ¿a Fuentes, Noteboom,o Pynchon? Bien parece que en la Academia quieren seguir haciendo honor a la famosa frase de Manuel Puig: maldición eterna a quien lea estas páginas. Estas páginas de los "Le Clezios" del mundo, se entiende, por supuesto.

Crónica de un oso hormiguero

2008-10-11T13:17:00.004-04:00

El día de ayer por la noche se confirmó la designación de Yehude Simons como Primer Ministro. Simons, actual Presidente de la Región Lambayeque, reemplazará en el cargo a Jorge del Castillo, y tendrá como misión principal garantizar la estabilidad del gobierno en lo que queda de éste. ¿Cómo lo hará? Tarea dificil, considerando que tendrá que compartir funciones con Ministros que no serán elegidos por él, y que en casos, como en el de la Ministra Araoz, o el Ministro Valdiviezo, estan a las antipodas de su pensamiento ideológico.

El diario El Comercio señala en su edición de hoy:

"El presidente de la Región Lambayeque, Yehude Simon, informó que durante su gestión como jefe del Gabinete de Ministros se reunirá no solo con los líderes de la oposición como Lourdes Flores Nano, Alejandro Toledo y Ollanta Humala, sino también con los líderes de izquierda, como Javier Diez Canseco, y los dirigentes de gremios sindicales como la CGTP y el Sutep."

Esta disposición al dialogo es un hecho positivo. En momentos en que el País esta tan polarizado es importante que se tiendan puentes entre las distintas fuerzas políticas del país. Yehude Simons debe ser conciente que las actuales circunstancias demandan la unidad del País. Esta unidad debe forjarse sobre la competencia de las personas más calificadas (no más apristas en el gabinete), y sobre la disposición del Presidente para que estos cumplan sus funciones con independencia.

Lo que no queremos los peruanos es que la corrupción se convierta nuevamente en un buen pretexto para el desaliento.

Postal

2008-10-08T16:35:00.006-04:00

"Democratic nations are at all times fond of equality, but there are certain epochs at which the passion they entertain for it swells to the height of fury. This occurs at the moment when the old social system, long menaced, is overthrown after a severe internal struggle, and the barriers of rank are at length thrown down. At such times men pounce upon equality as their booty, and they cling to it as to some precious treasure which they fear to lose. The passion for equality penetrates on every side into men's hearts, expands there, and fills them entirely. Tell them not that by this blind surrender of themselves to an exclusive passion they risk their dearest interests; they are deaf. Show them not freedom escaping from their grasp while they are looking another way; they are blind, or rather they can discern but one object to be desired in the universe."

"Las naciones democráticas estan todo el tiempo buscando la igualdad, pero hay ciertas épocas en que la pasión que ellos sienten por este valor se hincha de furia. Esto ocurre en el momento en que el antiguo sistema social, largamente amenazado, es derrotado despues de una dura lucha interna, y las barreras de la jerarquía decaén para siempre. En esos momentos los hombres convierten a la igualdad en su botín más preciado, al que más temor les produciría perder. La pasión por la igualdad penetra así en los corazones de todos los hombres y se expande por completo en su interior. Diles que no estan ciegos por creer de esa forma tan desesperada en el objeto de su pasión, y correrán riesgos mayores a costa aún de sus propios intereses. Son sordos. No les muestres que la libertad escapa de su alcance y la buscarán de otra manera. Ellos estan ciegos o mejor aún ellos pueden decidir que no hay objeto que más deseen en el universo."

Alexis de Tocqueville "Democracy in America"

En busca del tiempo perdido

2008-10-07T13:57:00.008-04:00

Francisco Bermudez acaba de publicar en su blog (el cual recomiendo mucho) un post sobre la necesidad de pensar una iusfilosofía autóctona. Su post es claro y polémico por lo que me da un buen motivo para decir algunas cosas sobre el tema.

Pero antes lo que dijo el buen Francisco:

"Hoy por hoy, cuando se discute si es viable o no imponer la cadena perpetua en Colombia, es cuando más se necesita la voz de los académicos, de aquellas personas que continuamente están leyendo sobre el mundo jurídico, y que pasan horas meditando sobre el asunto".

Primer reparo: no estoy seguro hasta que punto y en que medida los académicos no se pronuncien sobre temas públicos. Mi impresión es que sí lo hacen, sólo que talvez no tienen el espacio ni los medios (reales) para que su pensamiento tenga influencia.

"Los iusfilosofos de nuestros países latinoamericanos no pueden limitarse en sus clases y en sus escritos a repetir lo que dijo Kelsen, o Radbruch, o Jellinek, debemos crear conocimiento, para que así no importemos ideas foráneas que no siempre se acomodan a nuestros ambientes culturales y sociales".

Segundo reparo: si entiendo lo que dice Francisco lo que debemos hacer en Latinoamérica es un deslinde con la ius teoría que proviene de los países centrales. Este comportamiento debería entonces depararnos un pensamiento original y creativo. A diferencia de lo que piensa Francisco, considero que el desarrollo de un pensamiento creativo no puede ser insular. No podemos pensar Latinoamérica mirándonos el ombligo, u olvidándonos de los aportes de algunos centros de producción de conocimiento.

En Latinoamérica hemos tenido pensadores originales y de gran influencia en el mundo. Pienso en el caso de dos de ellos: José Vasconcelos o Bartolome Herrera. El primero, mexicano, secretario de educación durante la revolución mexicana, y hombre sabio como pocos. Sus escritos, los que perduran hasta hoy, son un ejemplo de erudición, de claridad. Los conocimientos de Vasconcelos le sirvieron para mirar la realidad sin prejuicios, sin anteojeras, y esos conocimientos eran, a no dudarlo, los de su época. Una época convulsa, pero también heredera de la ilustración y la transformación de la sociedad colonial. En el otro extremo, Bartolome Herrera, peruano, jurista y educador. Fue uno de los pensadores más influyentes del continente, y su legado fue haber clarificado lo que provenía de la vanguardia europea para aplicarlo a nuestra realidad autóctona y mestiza.

Sin ir muy lejos, Mario Vargas LLosa ( y así lo reconoce él mismo) no hubiera podido escribir "La Ciudad y los Perros" sin antes haber leído a Faulkner; y Cortazar, Rayuela, sin antes haber leído a Raymond Queneau.

Si creo, sin embargo, que Francisco lleva razón cuando cuestiona la actitud de pasividad de nuestros centros académicos. Nos hemos acostumbrado a no pensar; a no pensar radicalmente, y a traducir ideas de otros, sin pasión, sin ganas. Dworkin es famoso porque hizo añicos a Hart; y Kelsen porque hizo lo propio con Austin; porque no hacemos añicos a Dworkin y nos hacemos famosos nosotros? (ah! me olvidaba para eso hay que haber leído antes a Dworkin).

¿Por quien doblan las campanas?

2008-10-06T12:41:00.005-04:00

Según la Convención Interamericana sobre la Corrupción, son actos de corrupción:

a. El requerimiento o la aceptación, directa o indirectamente, por un funcionario público o una persona que ejerza funciones públicas, de cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios como dádivas, favores, promesas o ventajas para sí mismo o para otra persona o entidad a cambio de la realización u omisión de cualquier acto en el ejercicio de sus funciones públicas;

b. El ofrecimiento o el otorgamiento, directa o indirectamente, a un funcionario público o a una persona que ejerza funciones públicas, de cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios como dádivas, favores, promesas o ventajas para ese funcionario público o para otra persona o entidad a cambio de la realización u omisión de cualquier acto en el ejercicio de sus funciones públicas;

c. La realización por parte de un funcionario público o una persona que ejerza funciones públicas de cualquier acto u omisión en el ejercicio de sus funciones, con el fin de obtener ilícitamente beneficios para sí mismo o para un tercero;

d. El aprovechamiento doloso u ocultación de bienes provenientes de cualesquiera de los actos a los que se refiere el presente artículo; y

e. La participación como autor, co-autor, instigador, cómplice, encubridor o en cualquier otra forma en la comisión, tentativa de comisión, asociación o confabulación para la comisión de cualquiera de los actos a los que se refiere el presente artículo.

Este convenio no es vinculante, pero sienta un precedente. El Perú suscribió este Tratado el 29 de marzo de 1996. Este acuerdo implica por tanto : a) que el Estado se compromete en la medida de sus posibilidades a aceptar y respetar esta Convención; y b) que sus definiciones se aplican a todos los supuestos donde se discutan actos de corrupción.

¿Por qué es importante combatir la corrupción?

Por qué la corrupción afecta las reglas básicas del dialogo democrático. En una sociedad donde las reglas no se respetan, o peor aún se aplican para favorecer a unos y perjudicar a otros, la democracia sufre un daño irreparable. Este aspecto tiene un relación directa con la forma como los ciudadanos nos adherimos al pacto básico de la sociedad.

Como menciona Albert Calsamiglia:

"La corrupción prima facie es inmoral, produce escándalo y afecta gravemente al sistema político. Debe, por lo tanto, diseñarse medidas efectivas para disminuirla. Entenderé que se da corrupción cuando una persona que ocupa una posición especial para hacer determinadas cosas es inducida mediante beneficios -o expectativas de beneficios- a hacer algo que favorece al inductor y supone una deslealtad hacia el grupo o la organización a la que pertenece".

En nuestro caso esa deslealtad es con los votantes, con los ciudadanos que tenemos una expectativa -fundada- en que nuestros representantes actúen en defensa de nuestros intereses, y no en defensa de los suyos. Podemos ser autocriticos y decir que si la corrupción existe es también debido a que los ciudadanos no estamos enterados de lo que pasa en el país, que desconocemos como funcionan nuestras instituciones, y que no nos importa un apice saber cuales son nuestros derechos y obligaciones.

Y es que como sentencia Calsamiglia:

"Todas las sociedades viven y conviven con un cierto grado de corrupción. Muchos ciudadanos y muchos corruptos se rasgan las vestiduras ante los escándalos de corrupción. Pienso que en el tema de la corrupción se da mucha hipocresía y que de la misma forma que convivimos con la criminalidad lo hacemos con la corrupción".

Faenón petrolero

2008-10-06T12:12:00.005-04:00

Algo huele mal en el gobierno, y no me refiero sólo al escandalo de ayer, sino a la forma como se están llevando a cabo algunas cosas.

Marco Sifuentes ha hecho una explicación bastante simple del escandalo de Peru Petro, así que me remito a lo que dice. José Godoy por su parte ha hecho comentarios suspicaces y ha dado en el clavo al preguntarse acerca de los bajos fondos del gobierno aprista, así que tambíen me remito a lo que dice.

En lo que a mi cabe dire sólo dos cosas:

1.- Muy bien el Presidente en reaccionar energica y firmemente en relación a este caso. Ni Alberto Quimper ni Romulo León podían seguir un segundo más al frente de ninguna entidad estatal. En el caso de Romulo León, al frente de ninguna oficina estatal.

2.- Muy mal en advertir estos malos manejos cuando el temporal arrecia. Para nadie es un secreto que es muy fácil hacer negociados en el gobierno, si tienes algún allegado o si te avala un pasado no muy santo pero carnetizado con el partido del pueblo. Un ejemplo simbólico es el caso de la famosa ley de loby. En el Perú la norma no establece cuales son los límites para esta actividad, ni establece que pasa si un tercero se excede o comete, como en este caso, un delito puro y duro.

Por último, no basta con decir como ha dicho Mauricio Mulder que deberían expulsar a Romulo León del APRA. Antes es necesario que el partido de gobierno haga una autocritica feroz y un deslinde claro acerca de cuales son sus reales méritos en este o en cualquier gobierno. La política no se puede hacer a espaldas de los intereses de la ciudadanía, o peor aún a espaldas de sus esperanzas.

La letra y el espiritu de la ley

2008-10-04T22:59:00.006-04:00

Acabo de leer " La letra y el espiritu de la ley", el último libro de Diego Eduardo Lopez Medina. El libro no tiene pierde, es una obra creativa y valiente. Creativa porque introduce el enfoque de la escuela hermeneutica desde un filón poco explorado por la teoría jurídica contemporanea: el del lenguaje. Lopez Medina desarrolla en su libro la tesis de las implicaturas, el famoso concepto que tan bien estudió el filosofo y linguista Paul Grace.

Pero el libro es también valiente porque abre una puerta peligrosa. La puerta de la originalidad, de la critica. En tiempos en que el derecho se ha adosenado tanto y se dice tan poco, pensar el derecho y dar de bruces con sus principios, con sus pilares, es un acto de amor por la disciplina.

ADDENDA: Tuve la suerte de conocer en estos días a un joven jurista extraordinario, Leonardo Garcia Jaramillo. Pese a su juventud, o talvez por ella, Leonardo ha traducido obras de autores importantisimos con Sunstein o Pogge. Y ha publicado además distintos artículos y libros que muestran su talento y creatividad. Para que esta nota este realmente acabada era, por tanto, imprescindible incluir en ella la reseña que Leonardo preparó del libro de López Medina. La incluyo a continuación y pienso sinceramente que la reseña les será un millón de veces más provechosa que el mínimo comentario que le dedico a López en este post.

http://area.us.es/araucaria/otras_res/2008_12/resegna_1208_2.htm

Rosa Montero y una reflexión sobre la envidia

2008-10-03T15:28:00.002-04:00

Esta semana termina mal. Hay algunas cosas que no hay que ver, o si las ves es mejor estar preparado. Te vi... sí, te vi, lastima... porque no debí verte...así. Pero en fin... las palabras siempre nos salvan. Rosa Montero a continuación diciendo algo muy interesante sobre la envidia, que suscribo hasta la última coma.

¿Una carrera hacia el fracaso?
Por Rosa Montero. Escritora

La envidia es una de las maldades más necias e inútiles que existen. Ser malo por ambición desenfrenada, por ansias de poder o por avaricia, como, por ejemplo, asesinar para medrar o robar para ser rico, puede resultar repugnante y atroz, pero encierra cierto sentido, por perverso que sea. Ahora bien, alegrarse con la desgracia del prójimo y enfermar de envidia tiñosa ante sus éxitos es algo no solo monumentalmente miserable, sino también estúpido, porque entonces las satisfacciones y los sobresaltos de tu vida estarán por completo fuera de control y dependerán de cómo les vaya la vida a los vecinos.

Siempre se ha dicho que este país es especialmente proclive a la envidia, y, aunque me fastidian los estereotipos nacionales y procuro no caer en la trampa del 'Spain is different', la verdad es que la ferocidad con que nos refocilamos de la desdicha ajena es algo difícil de encontrar en otras sociedades, salvo, quizá, en las latinoamericanas, a las que seguramente hemos contagiado de unos cuantos vicios. Esta acendrada tendencia hacia la mezquindad se manifiesta en la alegría con que nuestro país acoge los fracasos de la gente famosa. El modelo de funcionamiento suele repetirse: primero, mientras el famoso triunfa, por lo general, hay un papanatismo reverente. Pero en cuanto el personaje pega un tropezón, los mismos que instantes antes le adoraban, se le lanzan a la yugular como en un frenético festín de tiburones.

Este verano hemos tenido un par de ejemplos clamorosos de esta ceremonia de acoso y derribo. El primero con Federer, que ha pasado de ser un deportista prodigioso, un hombre admirable y el mejor tenista de la historia, a ser un tipo antipático, absurdo y acabado. Pero el caso más sangrante ha sido el de Julio Iglesias. Verán, nunca he soportado a este cantante. No me gusta su mentirosa música de plástico, ni su voz melosa, ni su cara de palo recosida de cirugías estéticas. Sin embargo, resulta que este hombre lleva más de 30 años siendo una estrella mundial, una de las mayores estrellas que este país ha tenido. Un lugar muy alto que casi nadie alcanza y en el que --y esto es lo más difícil, lo más asombroso-- él se ha mantenido, construyendo una larguísima carrera. Pues bien, con qué regodeo se ha contado en los medios este verano que tuvo que suspender el concierto de Palma de Mallorca "porque no había vendido ni un centenar de entradas"; o que en el concierto que dio semanas después en Benidorm no consiguió llenar: faltaban mil personas en un aforo de 5.000.

En primer lugar, no se sabe si la suspensión de Palma fue de verdad causada por la falta de espectadores; oficialmente, se dijo que había problemas logísticos para transportar el material hasta la isla. Pero, aunque se hubiera cancelado por falta de público, lo cual es muy probable, no entiendo ese trompeteo general, la fruición con la que los comentaristas se han lanzado a declarar el fracaso de Julio Iglesias, su caída definitiva, el hecho innegable de que está acabado.

¿Fracaso? Un hombre que lleva 30 años siendo una figura mundial ya no puede fracasar en ese terreno. Y lo mismo se puede decir con respecto a Federer, que ha permanecido como número uno el increíble tiempo récord de cuatro años y medio. Nada en la vida, empezando por la misma vida, puede ser eterno. Todo lo que sube, baja, y viceversa: la existencia está llena de mudanzas. A veces me asombra la banalidad con que la gente usa los verbos fracasar y triunfar, como si fueran valores absolutos y permanentes. No hay nadie que fracase en todo, ni nadie que triunfe en todo: y, desde luego, nunca es para siempre. Hoy te puede ir bien en la vida personal mientras que en la profesional tienes un revés, pero dentro de 10 años quizá suceda lo contrario.

Por eso, por esa constante fluctuación de las cosas, es por lo que lograr mantenerse en algo resulta tan extraordinario y meritorio. Como Julio Iglesias, como Federer. Como es natural, en algún momento tenían que dejar de estar en lo más alto. Inevitablemente. En otros países, en Francia, en Inglaterra, respetan y cuidan, como tesoros públicos, a las grandes figuras del pasado. Nosotros, en cambio, nos lanzamos a pisotearlas regocijadamente. Eso es lo que tienen en común Julio Iglesias y Federer: la cochina envidia de la gente.

Escrito a ciegas

2008-10-03T01:15:00.004-04:00

¿Qué pasaría si un día nos quedaramos en medio de la nada, en un día en que todo empieza a florecer?
¿Qué pasaría si en lugar de ti soy yo el que se va, pero no de vuelta sino a mi casa, que es tu corazón que tiene una puerta a medio abrir?
¿Qué pasaría si en lugar del silencio elegimos el ruido, y en lugar del ruido el grito dulce y desesperado?
¿Qué pasaría si no respondes porque tus labios ya no pueden sino callar?

Lagos poniendo los puntos sobre las ies

2008-10-03T01:01:00.002-04:00

Lagos en su mejor forma: inteligente, agudo, con garra. Todo un ejemplo de lucidez. Aca.

Dilemas morales. Parte 1

2008-10-01T14:00:00.005-04:00

Las noticias del día son:

1.- Crisis financiera de los EEUU avanza cada día más (Peru 21, Expreso, El Comercio y demás). En efecto, día que pasa, día que las noticias ponen el ojo en la crisis de los EEUU. Lo bueno, sin embargo, es que se está generando una conciencia critica respecto a algunos dogmas que ayer mismo se daban por ciertos. El gran Mario, por ejemplo, ha dicho en Barcelona que se encuentra confundido puesto que como liberal no pensaba nunca estar en posición de apoyar una intervención paternalista.

Pero este dilema, a su vez, trae consigo otros dilemas importantes. El primero, saber hasta que punto la receta de la mano invisible es infalible. Sin querer quienes decían esto están cayendo en el mismo mal que decían combatir: el extremismo. El mercado necesita de incentivos económicos tales como un sistema de comercio libre, y sin intervención estatalista, pero al mismo tiempo de incentivos institucionales que no se generan por la mano invisible de Adam Smith.

2.- Los congresistas plantean eliminar los gastos operativos (El Comercio; Correo; La Primera; La Razón). Si lo anterior era un dilema moral, esto sí que no tiene parangón. Después del lio que se generó debido a si se debían o no hacer públicos los gastos operativos de los congresistas, ha aparecido en los medios la versión de que estarían pensando en convertir esos dichosos gastos en parte de su sueldo.

Me disfrazo de abogado y doy mi punto de vista al vuelo. En principio, no sería invalido que lo hagan. Total esto forma parte de la administración interna del Parlamento. El único reparo que encuentro es que según la ley de carrera pública (la famosa ley Pease) los Congresistas no pueden ganar más de S/. 15 600 soles. Si los gastos operativos se suman a su sueldo base, el total de éste excedería el limite de la norma, y sería por tanto invalido. Ahora bien, no es un tema demasiado grave, bastaría con que se corrija ese extremo de la ley que establece que la Unidad Remunerativa del Sector Público asciende a S/. 2600 soles y listo (recuerden que los congresistas no pueden ganar más de 6 URSP). El efecto político, sin embargo, sería devastador. La gente diría que se están aumentando el sueldo, lo cual para ser justos no es correcto.

La lógica de los gastos operativos no sólo es débil sino que genera círculos viciosos nocivos. El principal de ellos que los congresistas no usen adecuadamente esos recursos, o hagan un uso innecesaria de estos sólo para justificar que los gastaron en algo.

Pero a veces en la vida hay que tomar decisiones, aunque sean cuales sean las que tomemos no nos gusten...

Blow up¡¡¡

2008-09-30T00:21:00.006-04:00

Nada termina cuando se termina. Mientras todos esperabamos que la Cámara de Representantes de los EEUU aprobara el plan de salvatage, nos enteramos que en una votación apretada (y extraña) estos decidieron que de ninguna manera. 228 votos en contra frente a 205 votos a favor fueron suficientes para decirle NO a la admnistración Bush, y de paso decirle a John McCain que se prepare para las elecciones del 2012.

¿Por qué? El Pais con su juiciosa claridad nos lo explica:

La ley, que requería 700.000 millones de dólares (470.000 millones de euros) para el rescate de las aseguradoras, bancos y otras instituciones financieras afectadas por la explosión de las hipotecas basura, fue derrotada por 228 votos contra 205. Pese a ser la propuesta de una Administración republicana, 140 demócratas votaron a favor y 95 en contra, mientras que 133 representantes republicanos dijeron no, frente a los 65 que dieron su voto afirmativo. Sólo un republicano se abstuvo.

Se impuso, como demuestran esos datos, el fanatismo de un grupo de republicanos conservadores, ideológicamente enemigos de la intervención del Estado en la economía, y contrarios a que su legado en la vida política fuera el respaldo a la mayor operación intervencionista de la historia.

Contó considerablemente también para que este revés histórico se produjera el hecho de que la opinión pública, azuzada por sectores de la clase política que habían caracterizado a Wall Street como una cueva de ladrones, se mostrara en contra de utilizar el dinero del contribuyente para salvar las empresas quebradas por la mala gestión de sus ejecutivos.

Y contribuyó, finalmente, al desastre consumado ayer en Washington la enorme politización del debate debido a la proximidad de las próximas elecciones presidenciales y legislativas, en las que los 435 miembros de la Cámara y una tercera parte del Senado se juegan sus escaños.

¿Que podemos esperar? la situación se hace cada vez más dificil. Sólo ayer la bolsa de valores de Nueva York perdió la cifra record de 774 puntos, lo cual, sumado a la sobria performance de John McCain el miercoles último garantiza casi con seguridad que los democratas tendrán que hacerse cargo de este mosntruoso pasivo.

Las consecuencias son poco previsibles. Lo más probable es que se llegue a un acuerdo más o menos en los mismos términos del rescate financiero. Pese al fanatismo de los Republicanos creo que no son tan obcecados como para no darse cuenta que si no toman una salida favorable al rescate, la economía en su conjunto puede peligrar. En América Latina lo más seguro es que haya un impacto en las bolsas de valores locales, con lo cual muchas de las ganacias que, por ejemplo, generaron algunas empresas el año pasado (sobretodo las aseguradoras y los fondos de pensiones) desapareceran sin remedio.

Pero como dice mi amigo Gonzalo Ramirez, tampoco es para tanto...

Derecho y pobreza

2008-09-28T15:49:00.009-04:00

El problema de la pobreza en el mundo se agudiza a medida que aparecen otros factores que empeoran las condiciones para combatirlo. Esta condiciones son: las enfermedades, la corrupción, la crisis institucional, los desastres naturales, entre otros. Estos factores hacen imposible que se puedan canalizar mecanismos de ayuda efectivos, o que se priorizen medidas a largo plazo.

El premio nóbel de economía, Amartya Sen ha dicho, por ejemplo, que la pobreza no es sólo un problema de riqueza o de crecimiento económico, sino de acceso a oportunidades. En su opinión los índices que miden el nivel de pobreza de un país, no deben ser índices de tipo macroeconómicos (no sólo) sino índices que permitan establecer el número de recursos disponibles en materia de educación y de salud para los más pobres.

Las leyes en ese contexto aparecen como un mecanismo que puede servir a ese propósito. Es cierto que las leyes por si mismas no hacen más o menos prospera a una comunidad, pero sí inciden en la forma como ésta encara sus problemas. Muchos de los factores de los que hablabamos arriba se deben a una mala estrategia institucional. Las leyes en la medida que transmiten esas estrategias pueden ser aplicadas a fin de buscar nuevos y mejores resultados.

Los jueces cumplen por ello un papel preponderante. En Colombia, por ejemplo , la Corte Constitucional ha desarrollado en los últimos años una destacada jurisprudencia en relación a derechos sociales, y en Sudafrica la Corte de ese país ha impuesto al Estado acciones para garantizar el acceso a recursos básicos a los que menos tienen.

En el Perú lejos de seguir esa senda, insistimos en lo mismo. Nuestras democracia tiene que aguantar a diario las presiones, el cubileteo que realizan algunos órganos políticos. Estos reclaman para sí un lugar que ya no les pertenece. Ese vacío a falta de una legitimidad (política) que la respalde empieza a ser ocupada por los reclamos sociales, por los derechos, en una palabra por la imperiosa necesidad de poner un alto a esta desgracia.

Traición y lujuria

2008-09-28T00:20:00.005-04:00

Con o sin razón quise ir a ver esa película. Con o sin razón quise verla sólo. Después de 2 horas y 30 minutos debo decir que no me arrepiento. Que gran película y que gran director. Traición y Lujuria de Ang Lee se lleva los aplausos de la temporada (hasta hora) y se lleva mi desconfianza en el cine (comercial) de estos días.

Para empezar: que bien logradas las escenas de complot delante de ese fresco social que es la ocupación japonesa en Shangai. Esas tomas grandes, con gente en bicicleta, fumandose un porro, y mirando que hay en el mercado, que maestro¡¡¡ Luego, la relación, el proceso entre odiar a alguién y quererlo después por que sí, porque a veces la pasión puede más, o porque sí y punto, sin atenuantes. Por último, la traición y los silencios que en esta película dicen tanto, silencios que explican porque la traición a veces es más dificil que la fidelidad a una causa, a un ideal, a una guerra, y es que a veces esa fidelidad es otra, y esa causa cambia de sentido, y esa guerra ya no es con alguién más sino con uno mismo.

Que maestro don Ang Lee¡¡¡

Las palabras

2008-09-27T13:03:00.004-04:00

Hoy me levante temprano, desayune y lei el periodico, prendí la computadora y vi el correo. Un correo que no esperaba (hace días, semanas para ser exactos que no lo esperaba). Lo lei con sorpresa (con alegría), y después...

Después las palabras.

¿Qué son las palabras? ¿importan mucho las palabras?, ¿haríamos mucho o nada sin ellas? sí, ya sé, ya sé, que son preguntas tontas, pero quiza esa sea la gracia de hacer preguntas tontas, en saber que lo son, que las respuestas a ellas ya han sido dadas, o que quiza no haya respuesta, que cada respuesta que intente sea una aproximación trivial a lo que quieren decir. Servirán las palabras para decir lo que quiero. Que tal el silencio.

Torre de babel

2008-09-25T16:46:00.003-04:00

En política no hay que ser ingenuo. O si lo eres al menos que no lo parezca. Eso debió de haber pensado el Congreso (y perdón que hable en genérico) cuando el día de ayer en un acto de osadía total decidió por arte de magia establecer que de ahora en adelante los gastos operativos pasarán a formar parte de su remuneración mensual. Han tomado esa decisión talvez porque se han dado cuenta que los mentados gastos operativos en la práctica no eran tales, o quiza porque han descubierto que como prolongación pacifica y risueña de sus sueldos ya no resultaban creibles.

Esta medida se da en el contexto de una campaña que se ha iniciado en la blogosfera para exigir que los congresistas demuestren en que gastan este dinero que en puridad no es parte de sus sueldos, y que se les otorga para que cumplan sus obligaciones legislativas. Esta campaña ha tenido un impacto dramático, tanto que hasta el propio señor Velasquez Quesquen, a la sazón, Presidente del Congreso ha salido a decir que qué se habrán creido esos señores bloguers que porque creen que tienen sus blogs pueden ir por el mundo fiscalizando a congresistas. Este razonamiento tan elemental es el corolario de una campaña que ha puesto sobre las cuerdas al Congreso y que, creanme, en el corto plazo va a tener consecuencias importantes.

P.D. Yo no adopte a ningún congresista, pero no porque este en contra de la campaña (a la cual me pliego y apoyo incondicionalmente) sino porque la Congresista a la que quería adoptar ya había sido adoptada por más o menos unos 30 bloguers, ya se imaginarán de quien hablo. Igual en los próximos días les doy una sorpresa.

Constitucionalismo conservador y progresista

2008-09-21T19:45:00.005-04:00

Dentro del constitucionalismo existen dos tendencias que rivalizan por llevar la voz cantante dentro del stablishment académico. La primera de ellas, es la voz del constitucionalismo conservador. Se caracteriza por ser formalista y cuidadoso de las reglas. Su santo y seña más conocido es el derecho procesal constitucional. Los constitucionalistas de esta tendencia se han vuelto más "procesalistas" que "constitucionalistas", y para saber que piensan basta con revisar cualquiera de las últimas publicaciones jurídicas que han aparecido este año en el medio. En ellas abundan artículos del tipo: "procede el amparo contra el amparo"; "el ne bis in idem y su aplicación al proceso contencioso administrativo", etc.

La segunda goza de poca reputación en el Perú. No hay un nombre que la identifique, pero yo me animaría a llamarla "constitucionalismo progresista" (que conste que lo de progresista no tiene nada que ver con una tendencia o un enfoque político). El constitucionalismo progresista a diferencia del conservador se caracteriza por discutir temas centrales, y apelar a razones de fondo para defender sus puntos de vista. Entre sus principales difusores yo incluiría a: Carlos Nino; Roberto Gargarella; Carlos Bernal; Robert Alexy; Bruce Ackerman; y (por qué no) Diego Lopez Medina. Esta lista variopinta si bien no desdeña el aspecto formal (el cual sin lugar a dudas ocupa un lugar en el derecho) lo amolda a fines más relevantes que los que los "conservadores" a veces les dan. Un ejemplo podría ser el estupendo artículo de Owen Fiss en el libro que compila Roberto Gargarella (Derecho y grupos desaventajados) en que dice:

"La segunda herramienta analítica que debe introducirse, con el objeto de impedir una degeneración del procedimiento de protección es el concepto de beneficio irrenunciable. Este concepto estructura la relación entre el daño al status del grupo y el beneficio a la comunidad. Si, a partir de una cierta práctica o norma, puede obtenerse un beneficio irrenunciable ya sea por la importancia del interés protegido, ya sea por la dimensión del beneficio, entonces la misma debe ser permitida, aún cuando afecte el estatus del grupo especialmente desaventajado".

La cita de Fiss es un ejemplo perfecto de como entiende el derecho el constitucionalismo progresista: acepta un procedimiento, pero no porque sea un bien en si mismo, sino porque resulta instrumental a un fin más trascendente. En este caso a la aplicación efectiva del derecho a la igualdad en grupos desaventajados.

Pero el problema no acaba ahí. En el Perú (en otros países esta confusión no existe de la misma manera como existe en el Perú) hay un fetichismo "irracional" hacia la aplicación de las reglas. Si un argumento jurídico no viene apoyado en una regla (y no digo en una norma, porque dentro de éstas podríamos nombrar a los principios) pareciera que no existe como tal. Para que éste sea aceptado y luego discutido debe venir apoyado en reglas. Un ejemplo genial (pero a la vez terrible de lo que este fetichismo abarca) es el artículo 118° de la Constitución del Perú. Este artículo menciona en su inc. 21 que es una potestad del Presidente indultar a aquellos procesados que se encuentren detenidos por un tiempo que excede el doble del plazo legal para ello. Para quienes se encuentran en el grupo de los constitucionalistas conservadores esta conducta debe ser matizada, debido al principio de no interdección de la arbitrariedad, por el deber de motivación (así lo señaló la 4ta Sala Penal de la Corte Superior de Lima en el caso Jalilie) se olvidan, sin embargo, que el bendito deber de motivación no se desprende del mencionado artículo y que por el contrario al tratarse de una potestad mal harían en pedir, cada vez que se ejercite, que se motive. Esta confusión ocurre porque no se atreven a señalar algo que es más bien odioso para su enfoque: que dicho artículo es en los hechos inaplicable; y lo es porque pese a que esta en la Constitución y porque pese a que el Constituyente quiso que fuera una potestad presidencial, no lo es. Es más no podría serlo por una sencilla razón, porque no puede ser considerada una potestad (es decir una competencia que se ejerce con algún nivel de discrecionalidad) algo que tiene efectos directos en los derechos de terceros. En el caso particular del indulto en el derecho a la igualdad. ¿por qué el debate no se centro en este aspecto? por qué más fácil era llevarlo por el camino del deber de motivación que ya había sido señalado por el Tribunal Constitucional en anteriores sentencias.

Ah¡ una cosa más: los libros de los autores que mencioné más arriba como representantes del constitucionalismo progresista no se leen en el pregrado de ninguna Facultad de Derecho del Perú. Salvo que el profesor sea lucido, o no le importe que le inviten al Congreso Nacional de Derecho Constitucional.

Que hable el que sabe

2008-09-19T13:41:00.013-04:00

Lenin decía sólo tiene derecho a hablar el que ha leido. Como yo no he leido y él sí, los dejo con el que sabe: Stephen Foley sobre porque 1 libra esterlina se puede convertir en dos, o dos en una y después la crisis, después de todo la crisis...

El día de la verdad

por Stephen Foley

Usted tiene 1 (libra esterlina). Inviértala sabiamente y puede terminar con 2 (libras esterlinas). Si alguien le presta otra (libra esterlina) y usted invierte ambas, terminará con 4 (libras esterlinas). Aun cuando devuelva la (libra esterlina) que le prestaron, usted habrá triplicado su ganancia. Eso es capacidad especulativa. Ahora, digamos que usted tiene 30 mil millones en efectivo y otros bienes. Los usa para convencer a otros de que le presten 1 billón. Usted logra ganancias multimillonarias en dólares durante años, paga dividendos enormes y recicla todo el dinero en nuevos préstamos a empresas, a compradores inmobiliarios y a pequeños inversores.

Eso es capacidad especulativa estilo Wall Street. Pero imagine que usted invirtió su dinero imprudentemente. ¿Qué sucede si su inversión de 2 (libras esterlinas) termina en la mitad de su valor? Sólo le queda 1 (libra esterlina), y ésa se la tiene que devolver al que se la prestó. Termina sin nada. Multiplique esto por las proporciones de Wall Street y tendrá una crisis de crédito.

Si eso suena demasiado simple, es la matemática de la que se han burlado durante años los banqueros que se enfrentaron ayer a su día de la verdad. Tenían modelos complejos para probar que todas sus inversiones, todas usadas colateralmente entre sí, no podían reducirse a la mitad. Sus modelos no predijeron la caída inmobiliaria de Estados Unidos. ¿Por qué se les permitió prestar 30 veces el valor de sus bienes? Porque se prestaban entre sí. Porque creían que habían inventado maneras inteligentes de reducir los riesgos de la especulación. Porque estaban ávidos de más. Y porque nadie los detuvo.
(tomado de Página 12)

Resumen de una mañana en invierno antes que llegue la primavera a Lima

2008-09-19T13:41:00.006-04:00

Los animos estan subidos en Lima. Hace un momento me acabo de enterar que el Ministro de Salud despidió a un trabajador (en plena conferencia de prensa) porque le dio mal la hora de una cita. Si así se deciden los derechos laborales en mi país, que podemos esperar...

La mañana esta linda. Hace sol y de a pocos nos acercamos a la primavera. Para quienes nos leen de lejos (o de muy lejos) les cuento que en Lima el invierno es inclemente. La temperatura no es muy baja (alrededor de 15 a 20 grados) pero la humedad llega a veces al 100%. Pero para bien el invierno ya se va.

Quien también se va pero muy rápido es nuestro Presidente que no sólo no fue a la Reunión de la UNASUR el lunes, sino que regreso pronto para los funerales de la Congresista Fabiola Salazar. Con los precios que suben y el descontento que se expresa en marchas y protestas Alan Garcia se va finito finito de Palacio de Gobierno.

Por último, Mario Huaman sigue disculpándose por la muerte de su cuñado hace 15 años. Si no fuera porque el tema me parece una patraña, y porque quienes lo denuncian son unos pillos diría que debe decir algo más que lo que hasta ahora dicho. Pero para no romper la normalidad no dijo más que NO SÉ.

sin comentarios

2008-09-18T00:08:00.002-04:00

"El médico que está al servicio del Estado realizando su labor en un hospital público o en una posta médica, y que considera que no le conviene o no le alcanza lo que gana por sus servicios, lo que debería hacer es renunciar y ejercer su profesión de manera independiente o al servicio de alguna clínica privada, donde podría obtener mejores perspectivas económicas y dejar el puesto a otro profesional médico que sí le interese estar al servicio del Estado. Exacto. Si no les gusta su chamba, que se busquen otra en lugar de incordiar. Eso va también para otros empleados públicos (maestros, funcionarios, etc...)."

Aldo Mariategui, Diario El Correo, 17 de septiembre de 2008.

Las razones del imperio

2008-09-17T15:59:00.003-04:00

Las últimas medidas (desesperadas) tomadas por el gobierno de los Estados Unidos abren paso a una seguidilla de rumores y chismes acerca del desplome (o desaceleración) de la economía norteamericana. El salvatage del día de ayer al American International Group (AIG) no habla bien acerca de las bondades de la política fiscal del gobierno de George Bush, y menos de las bondades del neoliberalismo aplicado a rajatabla en los EEUU.

El impacto de estas últimas medidas económicas tendrá una repercusión importante en la economía del mundo. En América Latina sin ir muy lejos el día de ayer se registro una caída estrepitosa en las bolsas de valores de varios países. En el Perú esta ascendió al 2.4%; pero en Brasil llego al 6%.

El diario argentino Página 12 habla de una medida desesperada y de un populismo inusual, en referencia a las políticas de Bush. Así reseña: "La Reserva Federal, la Secretaría del Tesoro, la gobernación de Nueva York, los gobiernos europeos y asiáticos y los banqueros de las entidades aún en pie estaban convencidos de que AIG no debía caer, porque en ese caso estimaban que provocaría un descalabro de proporciones." Dicho descalabro, desde luego, iba a producirse si AIG caía, pero asimismo iba a producirse si, como ha ocurrido en este caso, el gobierno norteamericano no tomaba las medidas adecuadas para prevenir la crisis. Felipe Gonzales señala en este sentido:"Es una crisis extraña, incluso para reaccionar con una mínima coherencia. Por el momento ha liquidado la extendida creencia de que el mercado lo arregla todo y solo. Es decir, la teoría dominante desde los años 90 del "todo mercado", con un rechazo fundamentalista a la intervención regulatoria."

Hasta el momento nada parece indicar que no se producirán nuevas "catástrofes" como las de AIG. Lo ocurrido en los Estados Unidos debería servirnos de lección para comprender que la juiciosa mano invisible del mercado, a veces no es tan invisible ni tan juiciosa como piensan algunos.

un conejo que avanza sobre nosotros

2008-09-17T00:59:00.009-04:00

Te extraño porque un día tome una flor y la lleve a mi casa pensando en regalártela. Te extraño porque sí, y el sí quiere decir a veces un conejo que avanza sobre nosotros.

Te extraño y de nuevo sé que no debería extrañarte. Te extraño porque una vez, hace mucho tiempo, me enseñaste que también se puede extrañar a alguien y no saber (o no importarnos) por qué se le extraña. Te extraño sin motivo (a veces) y con motivo (siempre). Te extraño y me doy cuenta que no ha pasado un día, desde que te vi, en que no te extrañe.

Verrà la morte è avrà i tuoi occhi

2008-09-08T23:39:00.004-04:00

Hace 100 años nació Cesare Pavese, el gran poeta italiano. Hoy, pese a que han habido tantos cambios, y que el mundo ha dado tantas vueltas, su voz, su imagen, su eco siguen teniendo sentido...

VENDRÁ LA MUERTE Y TENDRÁ TUS OJOS

Vendrá la muerte y tendrá tus ojos
esta muerte que nos acompaña
desde el alba a la noche, insomne,
sorda, como un viejo remordimiento
o un absurdo defecto. Tus ojos
serán una palabra inútil,
un grito callado, un silencio.
Así los ves cada mañana
cuando sola te inclinas
ante el espejo. Oh, amada esperanza,
aquel día sabremos, también,
que eres la vida y eres la nada.

Para todos tiene la muerte una mirada.
Vendrá la muerte y tendrá tus ojos.
Será como dejar un vicio,
como ver en el espejo
asomar un rostro muerto,
como escuchar un labio ya cerrado.
Mudos, descenderemos al abismo.

Un aparte sobre la educación

2008-09-07T16:58:00.004-04:00

Las condiciones que posibilitan el derecho a la educación son vastas y de difícil comprensión. Un primer mito al respecto, tiene que ver con aquello de que la educación es gratuita. La educación no es gratuita, se financia con nuestros impuestos y es posible gracias a que muchos años atrás algún visionario descubrió que el principal motor para el desarrollo social y económico de un país es la educación.

Pero aquí viene el segundo mito: la educación es pública y privada. Pamplinas, la educación es siempre pública, que a veces la provean agentes privados no la vuelve privada, lo mismo que el agua por más que venga en botella no deja de ser agua. La educación es pública por la sencilla razón de que esta encaminada a servir de puente -cultural, social o emotivo- entre quienes se reconocen como parte de una comunidad. Cuando empezamos la escuela hacia los 4 ó 5 años aprendemos que nuestro mundo no se reduce a papá o mamá sino que incluye también a Juan, José o Alfredo, nuestros compañeros de aula, y más adelante nuestros amigos de toda la vida.

Y así como la educación constituye un puente que nos incorpora a la vida social, también su presencia busca un objetivo moral. Este objetivo radica en hacer hincapié en la diferencia y en las normas comunes. En la diferencia, porque permite esclarecer que el mundo en su enorme complejidad nos ha dado a todos cualidades distintas, y en normas comunes, porque siendo complejo el mundo necesita guiarse por reglas. Estas reglas, como algunos sincopados piensan, nunca son privadas, son siempre públicas.

Esta niña se las trae

2008-09-04T00:36:00.005-04:00

Hoy hizo su aparición en sociedad Sarah Palin, la gobernadora del Estado de Alaska, y recien electa candidata a vice presidente por el Partido Republicano.

Su discurso había causado una gran expectativa sobretodo entre quienes no sabiamos mucho de ella. El discurso que dio hoy, sin embargo, fue un buen discurso: emotivo, provocador, inteligente. Con pasajes muy elocuentes como este que tomo del Ney York Times:

“I’m not a member of the permanent political establishment,” Ms. Palin said in her remarks. which took aim at the media establishment to great shouts of approval from the delegates. “And I’ve learned quickly, these past few days, that if you’re not a member in good standing of the Washington elite, then some in the media consider a candidate unqualified for that reason alone. But here’s a little news flash for all those reporters and commentators: I’m not going to Washington to seek their good opinion — I’m going to Washington to serve the people of this country.”

Habra que esperar como se desarrolla la campaña. Sigo convencido de que Obama ganará la elección, pero eso no quiere decir que la dupla McCain-Palin sea pan comido. Le va a costar a Obama, y talvez ocurra un desenlace de película como el del año 2000. Aún así creo en los hados y en el peso de la historia. Pero de que esta Palin se las trae, se las trae...

Carlos Santiago Nino in memorian

2008-09-02T18:45:00.004-04:00

Siempre quise escribir sobre Carlos Nino en el blog. A veces por falta de tiempo, o por falta de animo, deje a un lado esta empresa. Ahora, que han pasado 15 años desde su muerte, he querido contar algunas cosas sobre él que si bien sé no serán muy importantes, al menos serán fiel muestra de mi gratitud y admiración por su legado.

Leí por primera vez a Nino cuando tenía 22 años. Talvez lo leí antes, pero no era muy conciente de ello. A los 22 en cambio mientras preparaba una investigación larga sobre el control de constitucionalidad en el Perú tome uno de sus libros principales "La Constitución de la democracia deliberativa" y fue como si empezará de nuevo. Es raro que diga esto, sobretodo por tratarse de un autor de "derecho". Pero creo que es una prueba justa de lo que entonces significó Nino en mi formación académica y profesional. Semanas después leí sus "Fundamentos de Derecho Constitucional" y mi admiración creció mucho más. Me preguntaba en esos días: ¿Cómo es que en la facultad nadie me lo hiciera leer antes? Pensaba que Nino podía salvar muchas vocaciones y ganar otras para el derecho. Su enfoque, su rigurosidad, y esa manera tan clara de presentar las ideas me hicieron admirarlo y seguirlo incondicionalmente.

Después leí otros libros suyos, y artículos que encontré dispersos en la Internet y en muestras antológicas. Averiguaría entonces el enorme prestigio de Nino en otros países, y ambientes académicos tan importantes como el de EEUU o Europa. Luego conocí a algunas personas que lo conocieron y a través de ellas me fui enterando de anécdotas que volvían a Nino más humano y, paradojicamente, más próximo.

Desde entonces siempre he creído un imperativo introducir a Nino en nuestra cultura legal. Sé que es muy poco lo que puedo hacer. Al fin y al cabo soy sólo un diletante del derecho, pero así como conocer a Nino fue obra del azar, el azar ha confiado que su voz, de alguna forma, este cada vez más presente entre nosotros.

2008-09-01T22:16:00.004-04:00

"Tú vives siempre en tus actos. Con la punta de tus dedos pulsas el mundo, le arrancas auroras, triunfos, colores, alegrías: es tu música. La vida es lo que tú tocas. De tus ojos, sólo de ellos, sale la luz que te guía los pasos. Andas por lo que ves. Nada más. Y si una duda te hace señas a diez mil kilómetros, lo dejas todo, te arrojas sobre proas, sobre alas, estás ya allí; con los besos, con los dientes la desgarras: ya no es duda. Tú nunca puedes dudar. Porque has vuelto los misterios del revés. Y tus enigmas, lo que nunca entenderás, son esas cosas tan claras: la arena donde te tiendes, la marcha de tu reloj y el tierno cuerpo rosado que te encuentras en tu espejo cada día al despertar, y es el tuyo. Los prodigios que están descifrados ya. Y nunca te equivocaste, más que una vez, una noche que te encaprichó una sombra -la única que te ha gustado-. Una sombra parecía. Y la quisiste abrazar. Y era yo. "

Pedro Salinas

12 hombres en pugna

2008-08-31T19:13:00.006-04:00

El cine muchas veces gráfica ideas y realidades de una forma en que los libros dificilmente pueden hacerlo. He llegado a esta conclusión después de ver "12 hombres en pugna" la estupenda película de Sidney Lumet del año 1957. En ella actúa Henry Fonda, y un entrañabe Joseph Sweeney. La película trata acerca de la culpabilidad o inocencia de un muchacho de 18 años acusado de haber asesinado a su padre de una puñalada. Al principio 11 de los 12 jurados que tienen que resolver el caso están de acuerdo con que se le declare culpable. Pero uno, el testigo N° 8, está en contra. Durante la hora y media que dura la película vemos como este único testigo (interpretado por Fonda) confronta cada uno de los argumentos de los demás para demostrar que la decisión de la que estaba tan seguros tenía demasiadas grietas.

La película pone en entredicho varios de los temas que a veces abogados, y estudiantes de derecho olvidamos: que el derecho no es una ciencia objetiva; que no hay verdades pre establecidas; que los prejuicios y las emociones también ocupan un papel importante a la hora de decidir un caso difícil, y sobretodo, que la verdad a veces no esta en uno, sino en los otros. La película además termina siendo una excelente razón para preferir la deliberación como método de resolución de conflictos, y para oponernos a la rigidez en el tratamiento de los hechos.

A veces, como en la película, un par de preguntas bastan para derrumbar rumas de pruebas y pruebas basadas en prejuicios y verdades a medias.

Memorandum a Alan Garcia

2008-08-31T14:45:00.003-04:00

1.- Haz todo lo posible por borrar de la mente de pueblo la imagen de político frívolo y soberbio que sólo TÚ y tus "compañeros" te has(n) forjado. En las elecciones del 2001 tu discurso moderado y centrista te hizo ganar las simpatías de millones de electores, y en el 2006 un golpe de suerte sumado a tu talento te llevaron a la victoria. En ningún caso la soberbia y la frivolidad te hicieron ganar un voto.

2.- Trata de mantener un discurso más social. Sé que te esfuerzas y que te gustaría que el pueblo te recuerde como un líder preocupado por los temas sociales, pero pese a tu interés ese discurso ha desaparecido del accionar del gobierno. Quienes reclaman un discurso social son aquellos a quienes ayer nada más decías "candidatos de los ricos". ¿No te parece el colmo que sean ellos quienes hoy te pidan una actitud más moderada?.

3.- Esta muy bien promover la inversión, y mantener el equilibrio fiscal, pero esta muy mal que conviertas a un medio -la estabilidad de la economía- en un fin. Recuerda que la economía debe servir para que las personas más humildes puedan aspirar a una vida mejor. El jueves Barack Obama decía con razón que la política del hagánse ricos, y repartan después no funciona. Y no sólo no funciona porque es falsa, sino porque es una descarada forma de aceptar que importan muy poco los que nada tienen.

4.- Es por ese motivo que las personas salen a protestar. Mal hace Mauricio Mulder en salir a criticarlos en un periódico que valgan verdades flaco favor te hace al ensalzarte. Hay que hablar más y menos. Más hacia dentro con quienes tienen algo que decir; y menos hacia fuera, hacia la prensa. Tonterías como la reunión de hace dos semanas por el día de la juventud, con baile incluido, te hacen aparecer como alguien que no se compromete con los problemas del país.

6.- Te entiendo cuando dices que el alza de los alimentos no es culpa tuya. Y creo que el pueblo lo entendería igual si al menos hicieras algo más que sólo decirlo. No puedes decirle a la gente que el arroz cuesta el doble, y sin embargo, aparecer boyante y alegre con Jaime Caceres en un coctel preparado por ADEX, justamente para celebrar "lo bien que estas gobernando el país".

7.- No pienses en el corto plazo, piensa en el largo plazo. A este ritmo cuando dejes Palacio de Gobierno, el APRA se hallará hecho una calamidad y su candidato natural será ya no Jorge del Castillo, sino Mauricio Mulder. Dime así entre nos cuanto crees que obtenga Mauricio Mulder en una elección nacional: 10%, 5%, 3%. Sé que en tu fuero interno eres más duro.

8.- Pero como siempre no todo esta perdido. Tienes a tu favor el tiempo. Aún restan más de dos años para enmendar el camino. Aferrate a una reforma política de fondo, y conviertela en tu caballito de batalla. Esta puede ser la educación. En dos años puedes convertirte en el Presidente que cambió (para bien) la educación. Para ello necesitas audacia y un mejor ministro. Con el ministro Chang apenas serás recordado como el Presidente del Hortelano. Si a eso le sumas una actitud más tolerante, y una posición menos débil frente a la corrupción (cuidado con esa alianza con los fujimoristas, ya te han demostrado más de una vez que no son de fiar) creo que podrías terminar muy bien. Pero como siempre dicen también, para terminar antes hay que empezar.

Sunday, early in the morning

2008-08-31T14:11:00.004-04:00

Hoy me levante tarde y mal. Pero eso no fue óbice para que comprara de inmediato mi edición de domingo de El Comercio, y cual oso hormiguero me pusiera a leer y releer algunas crónicas y artículos que me interesaban. Ahí encontré un ensayo de Carlos Fuentes que de inmediato relacione con una nota que acababa de leer en El País de España y que recomiendo de sobremanera. La nota a la que me refiero hace alusión a la trayectoria del candidato republicano John MCcain, quien como todos saben acaba de elegir como su vice presidenta a la gobernadora de Alaska Sarah Palin.

En El País destacan el heroísmo de McCain y uno de los rasgos, quizá, más interesantes de su personalidad: su tenaz pragmatismo puesto a prueba una y mil veces. Es cierto que McCain no la ha tenido fácil, ha sido prisionero de guerra y hasta donde se sabe un hombre decente. Sin embargo, ese pragmatismo lo ha llevado en ocasiones a aliarse con varios de sus más férreos críticos, entre ellos George Bush, hijo, que en la campaña del año 2004 lo acuso de tener una hija ilegitima negra, y de que su esposa era adicta a las drogas.

Ese pragmatismo, a su vez, calza bien con su rebeldía. McCain es ante todo un tipo temperamental. Lo cual es digno de encomio desde cierto punto de vista, pero también de critica, básicamente si tomamos en cuenta que muchas veces -si es que sale elegido presidente- tendrá que lidiar con lideres y países que le digan NO.

Pero volvamos a Fuentes. Para el escritor mexicano uno de los retos más difíciles que tendrá que afrontar el próximo presidente de los EEUU será la unificación de un mundo polarizado. Polarizado por el crecimiento de China, pero también por la arremetida autoritaria de países como Rusia, o Irak. El reto es tan grande que las alternativas a la mano parecen no ser suficientes para empezar por ellas.

Pero como Fuentes es demócrata dice: "Esto no parece entenderlo McCain, aferrado a las soluciones de fuerza. Parece entenderlo Obama, consciente de las soluciones diplomáticas. Ojalá no le cueste la vida." Y como nosotros también somos demócratas repetimos: ojala no le cueste la vida.

Un derecho constitucional critico

2008-08-29T13:16:00.003-04:00

Hace un par de días me entere de la presentación del volumen colectivo: "Teoría y Critica del Derecho Constitucional", a cargo de Roberto Gargarella y que cuenta con el aporte de destacados investigadores y constitucionalistas argentinos. Entre ellos: Mariela Puga; Christian Courtis; Ezequiel Nino,entre otros.

El libro posee una potente vena crítica, propia de quienes escriben en él, y por tal motivo creo que es importante conocer a grandes rasgos que propone. Sé que para muchos en el Perú muchas de estas ideas les resultaran nuevas, extrañas, y ligeramente desenfocadas. Por mi parte, no veo las horas que alguien cruce el chaco y me compre mi respectivo ejemplar. Eso si antes no se agota, o me lo prestan para la dignísima fotocopia.

Aquí los dejo con la introducción al libro que tomo, impunemente, del blog del gran Roberto Gargarella:

La decisión de organizar esta obra surgió a partir de una dificultad, asentada a su vez en algunas convicciones. La dificultad era obvia y era seria, y tenía que ver con la imposibilidad de ofrecerles a nuestros alumnos un volumen en donde encontraran el núcleo de los temas que nos interesaba tratar, tratados del modo en que nos interesaba hacerlo. Las convicciones son más importantes, y quisiera referirme a ellas, aunque sea de un modo muy breve.
Por un lado, los miembros de la cátedra estábamos convencidos, como aún lo estamos, de que el derecho constitucional no se enseña del modo en que nos interesa hacerlo. El derecho constitucional es escrito y enseñado, de modo demasiado habitual, por abogados/as que no se dedican profesionalmente, y a tiempo completo, a la investigación y a la docencia. Los resultados de tal situación estructural –hoy por hoy casi inevitable- no son otros que los esperables. El derecho constitucional tiende a achatarse, comienza a parecerse demasiado a la práctica, y a perder buena parte de su potencia crítica. Ello es así por razones obvias.
La más simple y contundente es que la falta de dedicación quita tiempo y posibilidades de estudio: uno termina repitiendo entonces, meramente, lo que estudió algún día o, en el peor caso, lo que aprendió en la práctica del litigio. Por otra parte, el interés obvio de quienes litigan es, más o menos legítimamente, el de ganar casos, antes que el de reflexionar críticamente sobre ellos. Finalmente, para quienes se dedican intensamente a la profesión, la crítica jurídica comienza a ser vista como un problema, antes que como una urgencia. Ocurre que la crítica no atrae la simpatía de funcionarios públicos y magistrados, que un litigante necesita contar siempre más bien de su lado. De allí que la genuina confrontación de ideas sea inhabitual en nuestro medio, y resulte tan comúnmente reemplazada por los prestos y mutuos elogios.
Por otro lado, nos interesaba marcar, como aún nos interesa hacerlo, un compromiso generacional con un modo diferente de acercarse al derecho, de escribirlo y de enseñarlo. De allí que –y ésta es una cuestión, sólo en principio, formal- todos los autores de esta obra puedan reconocerse como formando parte de una nueva generación de profesores de derecho constitucional. Es claro que no todos pensamos lo mismo, ni tenemos la misma formación, ni tenemos la suerte de dedicarnos, plenamente, a las actividades docentes. Sin embargo, a pesar de todo ello, resulta claro que la mayoría de nosotros nos encontramos vinculados por una mirada común sobre cómo entender al derecho constitucional: pensamos al derecho constitucional, según me parece, desde una fuerte vocación pública –una vocación crítica y favorable al cambio- y desde un punto de vista que pretendemos igualitario. Para ponerlo de un modo más claro, la mayoría de nosotros no toma al derecho constitucional como –digámoslo así- un deporte que puede practicarse más o menos profesionalmente, un par de veces por semana, o un medio de vida que se ejerce “neutralmente” o con total prescindencia del valor de las acciones que le dan contenido. Más bien lo contrario, vemos en el derecho constitucional un instrumento para pensar críticamente a la sociedad, y orientarla en dirección a un horizonte más igualitario. Finalmente, entendemos que la Constitución es la afirmación de un pacto entre iguales, y consideramos, en dicho marco, que nuestra tarea es la de ayudar a pensar, cotidianamente, acerca de los alcances e implicaciones de ese pacto entre iguales –un pacto entre iguales que, conviene reconocerlo, nos interesa hacer realidad en el marco
de una sociedad que reconocemos como profundamente desigual. Este libro merece entenderse, por tanto, como parte de un proyecto de largo aliento. Dentro de dicho proyecto, el libro aparece como el tercer volumen de una cadena de reflexiones que encuentra como antecedentes más inmediatos otras dos obras publicadas por esta misma editorial (“Las acciones colectivas,” editado por Gustavo Maurino, Ezequiel Nino y Martín Sigal; y “El derecho a la igualdad,” editado por Marcelo Alegre y por mí).
Por último, la mayoría de los que aquí escribimos estamos unidos, también, por una común reivindicación de la teoría como lugar desde donde examinar críticamente al derecho constitucional realmente existente. Quisiera aclarar, sin embargo, las implicaciones de este compromiso. En primer lugar, reivindicar la teoría no implica abandonar la práctica y los casos concretos. Más bien lo contrario: queremos teoría para poder pensar mejor esa práctica y esos casos concretos. En segundo lugar, reivindicar la teoría tampoco implica, meramente, dedicar algunos minutos de una clase o algunos párrafos de un escrito a citar a alguna obra que leímos rápidamente, o a algún autor extranjero del que supimos antes que nuestros alumnos. La reivindicación de la teoría tiene que ver con el uso reflexivo, crítico, continuado, de cuerpos de pensamiento más o menos completos: teorías de la justicia, teorías de la democracia, teorías de los derechos, teorías de la interpretación constitucional, teorías sobre la función judicial. En tercer lugar, la reivindicación de la teoría no debe verse como sinónimo de la reivindicación de cualquier teoría. Muchos de los autores que formamos parte de esta obra colectiva hemos sido educados –más o menos directamente- a partir del pensamiento de ciertas autores (Carlos Nino, Genaro Carrió, Owen Fiss, entre ellos), y el convencimiento del valor de ciertas concepciones teóricas específicas (por ejemplo, teorías deliberativas de la democracia, teorías procedimentalistas sobre la función judicial). Solemos disentir –y aún pelearnos- respecto del valor que le asignamos a tales teorías y autores. Pero todos sabemos que encontramos en ellos referentes indispensables a la hora de argumentar: necesitamos, permanentemente, apoyarnos en ellos o justificar por qué no lo hacemos.
Como resultado de este tipo de compromisos, en el libro nos detenemos y prestamos atención a autores, criterios y temas que no suelen ser objeto de discusión habitual en los cursos de derecho constitucional más tradicionales: el derecho de la protesta, los derechos de los pueblos originarios, los derechos relacionados con la identidad sexual, los derechos reproductivos, un énfasis muy especial en los derechos humanos y en los derechos sociales, un enfoque –creemos- más complejo y completo sobre la interpretación constitucional, etc. Esta misma predilección por el razonamiento, el disenso y el pluralismo (que no implican, en ningún caso, una defensa del “cualquier teoría vale,” “cualquier nombre aporta”) es la que nos ha inclinado a ofrecer un examen razonado, antes que uno meramente dogmático, de las diferentes partes de la Constitución. Y esa misma vocación explica que hayamos reservado una sección especial del libro para “debates,” y otra a abrirle la puerta del derecho constitucional a enfoques abiertamente no tradicionales, como los que vinculan al derecho con la literatura o con la estética.
Para concluir, quisiera agradecer especialmente a los miembros de la cátedra que, en muchos casos, pudieron dejarnos algún aporte para el libro, y en otros casos no, pero que igual nos ayudaron en las discusiones de aquellos aportes que sí quedaron. En la cátedra, finalmente, defendemos la discusión tanto en la teoría como en la práctica, por lo que solemos reunirnos para debatir, y debatir entre iguales (cuestiones ambas –la de la discusión y la de la horizontalidad- no tan comunes en nuestro medio, en donde no es extraño que algunas cátedras se organicen y funcionen conforme a estamentos de tipo medieval). También quisiera agradecer a los muchos “amigos de la cátedra” a los que recurrimos, para cubrir el panorama más amplio posible de los temas que nos interesaba tratar. Muchos de ellos son amigos con los que nos vemos frecuentemente, y otros colegas por los que guardamos un enorme aprecio y respeto intelectual. Agradezco a Mary Pique, Victoria Ricciardi, y Cecilia Garibotti por el apoyo para concluir esta empresa. De modo muy especial, y antes de concluir, quisiera felicitar al equipo que trabajó más cercanamente en esta compilación, y que incluyó a Lucas Arrimada, Federico Orlando, y Nadia Rzonscinsky: ellos realizaron una labor excepcional en todo este tiempo. Es nuestro deseo que la obra sirva para ayudar a pensar un constitucionalismo distinto, un constitucionalismo siempre crítico en su contenido e igualitario en los principios que lo organizan.

“America, we are better than these last eight years,”

2008-08-29T00:21:00.003-04:00

Obama lo hizo de nuevo. Ante una audiencia de cerca de 80 mil espectadores, Barack Obama pronunció su discurso de aceptación de la candidatura del Partido Democrata. Vi su discurso en casa y debo confesar que me impacto, me conmovió y me emociono profundamente. De oratoria reflexiva y brillante su discurso logró su cometido: convencer a quien aún tuviera duda de que él esta llamado a liderar el cambio. Y no cualquier cambio. Un cambio fundado en los valores más intimos de la cultura norteamericana: la perseverancia, la unidad, la solidaridad y el espiritu de lucha. Que gran mensaje, y que gran político!!!

¿Qué es interpretar?

2008-08-28T18:54:00.004-04:00

Esta pregunta que, en principio, puede sonar absurda me la hice (y me la sigo haciendo) cada vez que me encuentro ante una norma. Cuando era estudiante pensaba que interpretar era hallar el sentido de la norma. Eso me pasaba sobretodo en mis primeros años en la facultad donde mis profesores me bombardeaban con información que decía que interpretar era descubrir el sentido oculto de la norma. ¿Donde? en la propia norma, por supuesto.

Con los años, y tesis mediante, me percate que talvez mis profesores se equivocaban, y que interpretar era algo más (mucho más en realidad) que hallar el sentido de la norma en la norma. Fue así como decidí cambiar mi viejo libro de Introducción al Derecho de Marcial Rubio, por el vanguardista Introducción al análisis del Derecho de Carlos Santiago Nino. Nino, por ejemplo, fustiga la perspectiva tradicional, y sostiene que interpretar es atribuir significado a la (o a las) norma (s).

Este enfoque siendo en sí mismo tan simple. Me abrió un sin fin de preguntas: ¿si uno es quien dota de significado a la ley, para qué legisla el Parlamento?; ¿si uno es quien dota de significado a la ley, para qué reformar la Constitución?; ¿si uno es quien dota de significado a la ley, para qué la democracia?

Entre los muchos autores que entonces me abrieron la cabeza hubo uno que llamo, especialmente, mi atención: Ronald Dworkin. Según Dworkin interpretar es semejante a escribir una novela en cadena. Si la novela es una narración de tipo histórica, no puede suceder que en el capítulo 5 derive en fantástica. El enfoque de Dworkin, a su vez, me sugirió nuevas preguntas: ¿si interpretar es un acto cultural, colectivo, histórico, que lugar ocupan los jueces en ese juego?; ¿si interpretar es seguir una serie de hechos de acuerdo a un cierto patrón moral que lugar ocupa el universalismo de los Derechos Humanos?

Entre pregunta y pregunta caí en la cuenta que interpretar era algo más que lo que sugerían mis profesores. Lo más probable es que a estas alturas no sepa a ciencia cierta qué cosa sea interpretar, pero estoy seguro que sí sé qué cosa no lo es.

Día histórico

2008-08-28T02:16:00.005-04:00

Hay que apuntar con atención el día de hoy. Dentro de pocas, muy pocas horas Barack Obama pronunciará ante más de 80 mil personas su discurso de aceptación de la candidatura del Partido Democrata de los Estados Unidos. Este momento marca un hito, tan importante como el que posibilito el Premio Nobel para Marthin Luther King, o la presidencia de Lindon Jonhson, el pobre Johnson, en visperas del Vietcom.

El discurso de Obama deberá ser, de todos los que ha pronunciado, el mejor. Los libros de historia marcarán hoy, 28 de agosto, como el día en que fue nominado a la Presidencia de los Estados Unidos el primer candidato negro de ese país. Y no es poca cosa, en un país que ha padecido guerras civiles a causa de la discriminación racial, y que ha tenido que bregar muy fuerte por revertir el trato dado a los negros, aún a costa de la vida, el día de mañana será recordado como un triunfo de la fe, de la perseverancia, del talento.

Punto para Veronica

2008-08-25T21:10:00.004-04:00

Veronica es una niña alta, de unos ojos maravillosos, y un sentido del humor inconfundible. Tiene el extraño don de hacerte sentir alegre (o al menos asi me lo parece). Hoy, mientras trataba de sacarle algún provecho a la tarde, recibí un correo suyo donde, oh sorpresa, me hacia llegar una "antología" de varios de los que ella llama (diganme si no es generosa) los mejores posts de La otra orilla. Lei el archivo con escepticismo, y luego cada uno de los posts por ella seleccionados. Todos ellos posts escritos en momentos distintos de estos dos últimos años, pero que creo grafican bien lo que pretende o ha pretendido ser este espacio. Un espacio de dialogo e intercambio de ideas algo polemicas, sobre tópicos de los que nadie habla, o se habla muy bajito. Verito ha incluido también un artículo de Roberto Gargarella, que creo no pudo ser mejor. Por todo ello va a ella mi gratitud por que hizo que la tarde, el día de hoy tuviera sentido. Verito me robaste una sonrisa grande, grande.

El drama de querer lo imposible

2008-08-24T15:59:00.006-04:00

El día de ayer fui al cine, ví una pelicula (el día de los inocentes, muy recomendable), camine un poco, y termine en la libreria El Crisol de San Isidro. Hace mucho que no iba por allá tengo mucha lectura aupada en mi mesa de estudio y mucho remordimiento de comprar más y más libros que a la larga no podre leer. Una vez ahí empece a revisar las novedades de la semana. Habían algunos titulos interesantes: traducciones de los cuentos de Jon Cheever; novelas de Paul Auster, y las ediciones de bolsillo de Punto de Lectura y Mondadori que son, simplemente, extraordinarias. Luego fuí al area de Ciencias Sociales y Política. Encontre ahí un documental de Ian Buruma (Amsterdan) que me da mucha, mucha curiosidad; un ensayo de Bruce Ackerman (La Revolución Liberal) que recomiendo mucho; y un libro del polémico Noam Chomsky intitulado "La (des)educación".

Para terminar pase al lado de derecho. Ahí me encontre con la Revista de la Universidad de Piura que dirige Luis Castillo Cordova y en ella con un artículo de Nestor Pedro Sagües llamado: "Los derechos imposibles". El argumento es bastante llano: hay algunos derechos que el Estado no esta en capacidad de cumplir. Estos son los derechos sociales.

Según Sagües estos derechos están en la Constitución por tres razones: a) porque somos un poco provincianos y nos gusta estar siempre a la "moda"; b) porque somos populistas y no pensamos en el largo plazo; y c) porque somos un poco bobos y no nos fijamos en el lastre que estas medidas significan.

Deje la revista. Y me puse a reflexionar en las cosas que se podían hacer desde el Derecho. Nuestra carrera a diferencia de otras exige compromiso. Pero no un compromiso académico o profesional (que son sin duda importantes) sino un compromiso ético. Cuando terminamos la Universidad, deberían preguntarnos como requisito para obtener la licenciatura: qué clase de compromiso tenemos con el derecho.

Allá vamos

2008-08-24T02:06:00.005-04:00

Barack Obama me soprende cada vez más. Si antes se trataba de su enorme capacidad para doblegar a las fuerzas más conservadoras del Partido Democrata, ahora se trata del tino que ha tenido en la elección de Joe Biden como Vice Presidente. Biden es un político recio, y con una enorme experiencia, ha sido Senador por el Estado de Delaware, y actualmente preside el comite de Política Exterior de la Camara Alta. Es un político energico, y con el gatillo fácil para disparar contra los adversarios, justo lo que Obama necesitaba.

McCain probablemente estará muy preocupado. Obama no pudo haber elegido un candidato mejor. Tanto que incluso quienes más reparos tienen en su contra, ya se han apresurado a reconocer que con su elección, Obama tiene un buen tramo del camino despejado.

Hoy el politologo argentino Santiago O'Donell decía precisamente a próposito de la nominación de Biden lo siguiente:

Ayer, después de mucha especulación, Obama anunció por mensaje de texto que había elegido al veterano senador de Delaware, Joe Biden. Se trata de un demócrata tradicional de centro que luce un quincho al estilo De la Sota o Ruckauf y que preside el Comité de Política Exterior de la Cámara alta. Hace ya más de 20 años, cuando era el golden boy demócrata, debió retirarse de la carrera presidencial cuando la prensa descubrió que en sus discursos Biden plagiaba párrafos enteros de un oscuro filósofo inglés. Al no ser de Indiana, Ohio, Missouri o Florida, su nombramiento no sirve para birlarles un estado importante a los republicanos, y hace mucho que el apellido Biden no se asocia con la idea de cambio. Pero sirve para compensar la falta de experiencia de Obama en política exterior, acaso su mayor déficit con respecto a McCain.

Talvez sea por eso que John McCain decida, como respuesta a la nominación de Biden, elegir como su acompañante a un vice presidente joven, y de ideas digamos algo menos "tradicionales" que las suyas. Lo que MCcain necesita, ahora más que nunca, es un soplo de aire fresco en su campaña.

La convención democrata se inicia mañana lunes y se espera que como resultado de ella se afiance la maquinaria democrata de cara a la eleción de noviembre. Hace 4años Barack Obama pronuncio en un momento igual a éste uno de sus mejores discursos, 4 años después tendrá que superarlo, gracia y talento le sobran. Just do it.

Historia

2008-08-20T22:03:00.006-04:00

La historia es a veces ingrata. En ella aparecen nombres de no se quienes, y biografías de no sé cuantos, que no han hecho nada relevante, nada potente por aquí o por allá, por arriba o por abajo.

Pero están ahí... su nombre en letra script, con adornos, en negritas, con una foto grande de fondo. Siempre tan solemnes el señorón tal; sonriente la señorona aquella. Con pose vallejiana, con la mano apoyando el mentón, o simplemente distraidos, como dicen que posa (o posaba) David Beckahm.

Ahora, me pregunto yo y aquellos que no están en los libros, que no salen en la foto; aquellos que a lo mejor si posaban con la mano bajo el mentón porque tenían que descansar de algo; o porque pensaban en algo; aquellos que de verdad eran distraidos, porque estaban (como yo pero sin foto) pensando en las musarañas... esos que dirían si vivieran respecto de sus vecinos, que son los que se llevan el crédito.

Si importara alguien ya me habría respondido.

La ley de la selva

2008-08-20T11:15:00.004-04:00

El conflicto que parece va arribar en breve a una solución definitiva deja como saldo varias lecciones para tomar en cuenta.

La primera de ellas, la necesidad de dialogo y de consenso que el gobierno debe promover en las zonas donde el conflicto esta a la luz del día.

La segunda, la necesidad de discutir los problemas por los que atraviesa el país de manera más amplia; pensando en los argumentos de fondo, en las ideas, no en los titulares, ni en las portadas del día.

La tercera, la necesidad de controlar la inflación legislativa (y ojo que aquí no hablo sólo del Parlamento, sino también del Poder Ejecutivo y de los diferentes órganos constitucionales con capacidad de expedir leyes).

Ayer el Congreso decidió en un pre dictamen derogar los decretos expedidos por el gobierno, que como sabemos a estas alturas han sido la madre del cordero en todo este entuerto con las comunidades de la selva. Yo creo que el problema no se solucionará ahi. Esta muy bien que el Parlamento tenga una posición firme en relación a las potestades que delegó en su nombre al gobierno; pero esta muy mal que lo haga motivado por un escandalo como el suscitado.

Tengo la clara sospecha que no son sólo 2 ó 3 los decretos con vicios de inconstitucionalidad, lo más probable es que sean 20 ó 30, o quien sabe. No digo con esto que el decreto que el Legislativo va a observar sea en si mismo inconstitucional. Existen razones de peso para pensar que no lo es. Lo que si es censurable es que todo esto se haga de espaldas al país, que los ciudadanos no sepamos nada de lo que en "verdad" esta pasando; y que nos enteremos cuando alguién toma una carretera o asalta un banco.

El mensaje que se esta enviando con este tipo de actitudes es que para que nos hagan caso, para que noten que se esta cometiendo una injusticia, antes es preciso poner contra las cuerdas al gobierno: la ley de la selva que nos dice que vence siempre el más fuerte.

Vicisitud

2008-08-20T00:13:00.004-04:00

Hoy fue un día para olvidar. Un día dificil, cansado y de angustias. No de angustias de esas que a veces nombramos cuando en realidad queremos decir que algo no salió bien, y por eso nos preocupamos; sino de angustias de esas que no sabemos explicar, o peor aún que no queremos explicar.

En la mañana vi a Pamela, y en realidad no podré decir que la vi, porque ya la había visto, la había estado viendo desde siempre, desde la última vez que la vi... y era hermosa.

Después la bendita angustia. Deberiamos inventar un nombre nuevo para la angustia. Cuando estudiaba Estructura del Lenguaje con Luis Jaime Cisneros, recuerdo que una vez me dijo que las palabras nunca son lo que dicen, son siempre una aproximación; casí como el intento por anticipado absurdo que a veces tienen los poetas por querer captar el instante, a sabiendas que el instante no existe, o desaparece en menos de un segundo.

Pero la angustia seguía ahi; y cambiaba de nombre. ¿Si pudiera darle un nombre que nombre le daría? Después pensaba que era quiza el resultado de otras angustias pasadas; que hoy simplemente salieron a flote. O de repente un simple capricho; a veces uno se preocupa de no preocuparse. Pero en la noche mientras iba a casa,después de 3, 4, 5 horas con ella, me di cuenta que no era un capricho, era la tristeza que hace que a veces casi sin saberlo no exista nadie más.

Habemus amicus

2008-08-18T23:53:00.004-04:00

El día de hoy, a media tarde, presente junto a Gorki Gonzales e Yvan Montoya el informe en derecho o amicus curiae: "autoria mediata por dominio de organización".

Se trata de un informe que discute las diversas implicancias de la autoria mediata, desde una perspectiva técnica. El informe ha sido elaborado por la Clínica Jurídica de la Universidad Católica, y la colaboración del Catedrático de la Universidad Autonoma de Madrid, Cancio Melia. Asimismo, se han adherido a él las Clínicas integrantes de la Red Latinoamericana de Clínicas Jurídicas de Acciones de Interés Público y Derechos Humanos, y los profesores Jorge Avendaño, Enrique Bernales, Rolando Ames, Javier de Belaunde, y Samuel Abad.

El amicus espera contribuir al esclarecimiento de las teorías que rodean -a estas alturas del proceso- los alegatos de las partes en el juicio por violación a los derechos humanos contra Alberto Fujimori.

Una vez presentado, puedo decir que su elaboración fue paciente, y no hubiera sido posible sin el trabajo de los integrantes de la Clínica de la PUCP. Durante los casi 4 meses que duro su elaboración sucedieron cosas y anecdotas, que talvez me anime a contar pronto, ha sido emocionante aportar, aunque sea con un granito de arena, en el juzgamiento de uno de las personas que más bien y más mal nos han hecho. Más bien, porque nos permitió darnos cuenta que la arbitrariedad y la infamia a nada conducen; y más mal, porque pese al tiempo transcurrido aún se oyen ecos de su infame legado.

Para tomar en cuenta...

2008-08-18T10:51:00.003-04:00

"¿Su gran 'pedigree' es ser cercano a Mantilla (se refiere al gran "pedigree" de Carlos Arana) y ser el organizador de los mítines del Apra?

¿Quién le ha puesto ese gran 'pedigree'?, ¡ustedes, los medios de comunicación! Lo quieren poner como un agitador aprista, restándole sus capacidades profesionales. Eso es una injusticia. En este ministerio se lucha contra la discriminación y la exclusión, no vamos a aplicársela a Carlos Arana. Yo tengo muy buena experiencia con técnicos profesionales que son buenos y además son apristas. En este ministerio trabaja gente de otros partidos e independientes y no han politizado el trabajo. Arana y nuestro viceministro han propuesto una comisión de veeduría para que observen cómo se va a trabajar en Foncodes."

"¿Que sea próximo a Mantilla es inquietante ¿no?

No tengo nada contra Mantilla, no sé en qué circunstancias recibió dinero de Montesinos. Mi marido es aprista, por él sé que Mantilla es una persona honorable"

(Extractos de la entrevista a Susana Pinilla, Ministra de la Mujer, publicada el día de ayer en el Diario El Comercio. La entrevista completa aquí.

Evo Morales en la encrucijada

2008-08-12T10:59:00.007-04:00

Evo Morales fue reelegido el último domingo con más del 62% del voto popular. La estela que se abre a partir de ese resultado es vasta, lo mismo que las teorías (y posibilidades) de analísis sobre el accionar del gobierno.

Una primera posibilidad tiene que ver con lo que hará el gobierno de aquí en adelante. Evo Morales ha logrado un triunfo importante, pero talvez ese triunfo sea pirrico, a juzgar por las declaraciones del Prefecto de Cochabamba Manfred Reyes Villa, quien no sólo no acepta los resultados del referéndum, sino que esta a dispuesto a denunciarlos por considerarlos inconstitucionales.

Una segunda posibilidad tiene que ver con la polarización del país, que si bien no es nueva, ha aumentado con el referéndum del domingo. Una alternativa puede ser, como lo ha echo Mrales, llamar al dialogo. Otra, ceder parte del poder con que cuenta a fin de que los líderes locales, especialmente los que lideran la protesta en su contra, tengan una mayor presencia en el ejecutivo.

Una tercera posibilidad, finalmente, tiene que ver con la posición de América Latina tras este resultado. Tanto en Venezuela como en Ecuador el triunfo de Morales ha sabido como un balsamo, y en Chile o en Colombia (donde no andan muy felices con la nacionalización de hidrocarburos y los aranceles a los inversionistas), ha sabido más bien a un cafe un poco (sólo un poco) cargado. La división ideológica de la región se hará más notoria cuando en los próximos meses se decida, entre otras cosas, la aprobación de la Constitución Ecuatoriana, o la segunda reelección del Presidente Alvaro Uribe.

En el Perú mientras tanto miramos con expectación lo que suceda, para ser sinceros a nosotros el temporal (por suerte) no nos moja demasiado.

2008-08-11T13:05:00.001-04:00

Y después preguntan por qué Alan cae tanto en las encuestas...

Pero bromas aparte es urgente que el gobierno empiece a priorizar algunos temas que no están en su agenda: alza del precio de los alimentos, redistribución de la riqueza, lucha contra la corrupción, derechos humanos, etc, etc. La encuesta de CPI ha sido especialmente dura en el segmento rural, es decire, en el área en donde estos temas son especialmente sensibles. Quizá en la CONFIEP digan que todo va de maravillas, pero en el mercado central y alrededores parece que no todos estan contentos:

Una de las cosas que el gobierno puede hacer es, como recomienda Aldo Mariategui, pedirle a Hugo Otero que vuelva de Santiago y les resuelva el tema; otra, trabajar -esta vez si en serio- y dejar de lado ese absurdo inmovilimso que como hemos visto ayer provoca, entre otras cosas, que Hugo Chavez sea el heroe de la reconstrucción en Pisco. Es que acaso desde Venezuela pueden gobernar mejor el país.

Un día en la vida de Soljenitizin

2008-08-10T12:57:00.006-04:00

El domingo último a la edad de 89 años falleció Alexander Soljenitizin, el gran escritor ruso. Premio Nobel de literatura, y sobretodo, intelectual público. Su legado se centra en la denuncia de los abusos del régimen socialista de Stalin.

Yo leí a Soljenitizin a los 17 años, el interés que me produjó entonces fue menor al que años después me causaría tras estudiar como obseso la historia del socialismo y la socialddemocracia europeas.

En la verdad de las mentiras, Vargas LLosa tiene un sentido ensayo sobre "Un día en la vida de Ivan Denisovich", el libro, junto a "Archipielago Gulag", más famoso de Soljenitizin. En él Vargas Llosa cuenta detalles de la vida azarosa de este gran escribidor, entre ellas, que sufrió acoso y vituperios permanentes; que fue la fortuna, antes que cualquier cosa, la que hizo posible la publicación de Archipielago Gulag; y que, sobretodo, su autor era un hombre de convicciones morales irreprochables.

Una de las cosas raras que traes consigo la muerte es el recuerdo de los vivos. El mejor recuerdo de Soljenitizn se halla sin duda en sus libros. Un día en la vida de Ivan Desinovich es gracias a ese extraño aquelarre como un día en la vida de cualquier hombre, cuando la vida ya no es vida.

El hombre Arana

2008-08-10T12:40:00.003-04:00

Ha hecho muy mal el Presidente en reaccionar de forma tan desaforada ante la timida, inocua, inocente pregunta del periodista de RPP. En lugar de responder como lo hizo -que no fue sino una treta cinica para salir del paso- debió tomar nota de un cuestionamiento que incluso, como ha advertido Cesar Hildebrandt, sus propios aliados mediaticos rechazan.

Carlos Arana no es precisamente el modelo de funcionario ejemplar que quiere presentarnos Alan Gacia y Cia.Por el contrario, es un militante aprista que tiene en su haber una denuncia ante el Tribunal de Consucode por serias irregularidades en la compra de bienes para el Estado. Es también, como anotan los principales comentaristas, el nexo entre Agustín Mantilla y los principales funcionarios del gobierno. Hace algunos meses fue participe de un escandalo, en el que estuvieron implicados dos periodistas de la Ventana Indiscreta, que mereció incluso el rechazo de Mercedes Cabanillas y Jorge de Castillo, a la sazón Presidenta del Congreso y del Consejo de Ministros respectivamente.

Por todo ello, el Presidente en lugar de defender a capa y espada, como lo hizo, el viernes último a este dilecto militante de su partido, debiera explicarle al país porque tomo (o permitió que se tomara) una decisión tan desatinada como esa. Ahora bien, jalón de orejas para el periodista de RPP.No puede ser que un par de preguntas (¿quién lo cuestiona?, ¿por qué lo cuestionan?) del Presidente le genere tanto temor, y tanto titubeo. Si un periodista no puede responder eso, que podemos esperar ya de la prensa.

Letras Libres edición agosto

2008-08-07T10:41:00.004-04:00

Acaba de aparecer la última edición de la Revista Letras libres. Esta vez dedicada a una selección de cuentos, de varios de los más destacados cuentistas jovenes de Hispanoámerica. Entre ellos dos peruanos, Santiago Roncagliolo y Sergio Galarza.

El indice de este mes es el siguiente:

Agosto 2008 - Número 83
Puros cuentos
CONTENIDOS

EN LA HEMEROTECA
China y Juego en la hemeroteca

EN LA RED
China y Juego en la red

CONVIVIO
El doble por Juan Gabriel Vásquez

Michoacán por Álvaro Enrigue

La rata por Lolita Bosch

Alma por Junot Díaz

Contraluz de mujer con adolescente por Andrés Barba

Marcela en escena por Santiago Roncagliolo

La vida en otro lugar por Guadalupe Nettel

Historia de un computador por Alejandro Zambra

Williamsburg, N.Y. por Agustín Fernández Mallo

Como la vida misma por Edmundo Paz Soldán

Photoshop por Javier Montes

La sonrisa de Horacio Rodríguez por Rafael Gumucio

El maestro de A.A. por Sergio Galarza

Borrar todas las huellas por Imma Turbau

El grimorio de los vencidos por Antonio Ortuño

Las ideas por Patricio Pron

Gran América: el sacrificio por Manuel Vilas

Eso en lo que corresponde a la edición española. La mexicana, la que dirige nuestro admirado Enrique Krauze esta dedicada este mes a China y sus olimpiadas. El link de la revista es el siguiente: http://www.letraslibres.com/

2008-08-06T12:28:00.001-04:00

Ha hecho muy bien el Ministerio Público en pedir que se investigue el reciente cambio en las condiciones de reclusión de Alberto Fujimori, aprobado por el INPE. Su jefe el señor Caparros tiene mucho que explicar. Sobretodo porque parece haber olvidado, como han hecho muchos, que Alberto Fujimori no es un “procesado” más, sino (desde hace más o menos un par de meses) un “condenado”, con sentencia firme ratificada por la segunda sala penal de la Corte Suprema. La condena a la que ha sido sentenciado Fujimori es de 7 años, y le fue impuesta por el delito de usurpación en el fementido caso de la incautación de maletas en la casa de Vladimiro Montesinos en el año 2000.

Este sólo argumento debería bastar para que el Ministerio Público inicie una investigación de oficio y releve del cargo a los responsables. No se puede tratar como inocente (que en puridad todos los procesados lo son hasta que se demuestre lo contrario) a quien hace mucho no lo es, por muy presidente que sea (o haya sido).

Meditación

2008-08-01T23:26:00.007-04:00

Había pensado en escribirle, escribió entonces una y otra carta. Ninguna le satisfizo. Quizo buscarla, la llamo una, dos veces, no la encontró. Alguién le dijo que quiza ella estaría bien, que sus amigos, que alguién al fin y al cabo la acompañaría. Se resistió a esa idea. Su obstinación pudo más y volvió a escribir. Sus cartas nunca llegaron.

Esa vez fue la última que escribió. Hasta que de pronto cayo en la cuenta que ya no podía dejar de escribirle. A veces las palabras no son sólo las que tienen un destinatario.

El mensaje presidencial y la creación del Ministerio de la Cultura

2008-07-31T19:48:00.002-04:00

Después de la resaca de fiestas patrias, donde han sucedido cosas tan curiosas como la entrevista entre el Ministro de Defensa, Antero Flores, y la simpática vedette Leysi Suarez, cabe reflexionar un poco acerca del mensaje presidencial y sus repercusiones, en particular respecto a esa timida propuesta de creación de un Ministerio de la Cultura.

El discurso de Alan Garcia fue mediocre por donde se le mire. Sin animo de ser demasiado critico creo que existe consenso en que a su discruso le falto consistencia, brillo y, sobretodo, alma. La misma que él juzgaba era la causa de muchos de los males del país. Se habrá puestp a pensar que alma tendrán Luis Alva Castro, o Javier Velazques Quesquen?

De entre las cosas que dijo dos llamaron mi atención: a) el impacto de la crisis internacional en el aumento de los precios internacionales; y b) la creación del Ministerio de Cultura.

En cuanto a a) no sé hasta que punto el Presidente se habrá puesto a pensar en lo peligroso de su idea. ¿Si los precios suben por causa de las crisis internacionales, no será esta misma la que explique el crecimiento del que tanto hace alarde el gobierno?

En cuanto a b) fue, palabras más, palabras menos, la única propuesta concreta que hizo el Presidente Garcia durante su mensaje. La idea en sí me parece buena. Salvo las obvias objeciones de más burocracia, y más gasto público, creo que se justifica la creación de un Ministerio de Cultura. Es una política de Estado valida, y complementaria la función que cumplen otros ministerios como el de educación o de comercio y turismo.

Ahora bien, cuán viable es, en términos concretos, su creación. Aquí nos hallamos ante un todo incierto. El gobierno ha demostrado ser todo, menos persistente en sus mudas iniciativas. El ministerio del Medio Ambiente nació con vicio de inconstitucionalidad, y las oficinas anticorrúpción o Pacto Social se cayeron en el camino. Dudo mucho que el gobierno lleve a cabo este planteamiento, a lo más estará en su agenda un par de semanas (o meses) y luego pasara al bául de los legajos olvidados. Alguién años después se animará a resctarla, confio que sí.

Basta ya!!

2008-07-17T11:15:00.006-04:00

Esta mañana me entrevisto para el Diario La industria de Trujillo mi amiga Sandra. Le dí los buenos días, me preguntó como estaba y de inmediato empezamos la (amena) charla. Al cabo de la tercera pregunta me espetó lo siguiente: ¿Cuál crees que es el peor error de Alan Garcia? Respondí: la soberbia.

Después de unos minutos estuve pensando que talvez no sea la soberbia lo más grave de nuestro presidente. Total es común que quien tiene (o haya tenido) poder adopte algunas actitudes que linden con la pedanteria intelectual o política. Además sabiamos, por su primer gobierno, que el presidente tenía bastante acentuado ese defecto (¿?).

Pensaba entonces que talvez el presidente no era en realidad poco modesto. A lo mejor ni siquiera tenía defectos tan graves como los que a veces le atribuyen(atribuimos) algunos. De repente el defecto está (estaba) en nosotros que no podemos con nuestra voz, con nuestros actos decirle al presidente: "basta ya!"

Repercusiones del paro

2008-07-16T11:12:00.007-04:00

La última encuesta publicada por el Instituto de Opinión de la Universidad Católica, demuestra que muy a pesar del gobierno el paro si tuvo eco en algunos sectores (y no precisamente en los Cy D).

De acuerdo a este estudio el 42% de la población encuentra razonable el paro, y un 49% señala que el gobierno ha hecho muy mal en decir que éste sólo concierne a una minoría extremista, que nada tiene que ver con los reales intereses de la ciudadanía.

El día de ayer fue designado Ministro de Economía el Doctor Luis Valdiviezo, y en su primera aparción ha dicho que es un imperativo político de su gestión trabajar por mejorar los niveles de redistribución económica que a la fecha son inexistentes.

La declaración de Valdiviezo esta en sintonía con lo mencionado en la encuesta de la Católica. Cada vez más la población se va dando cuenta que no basta con cemento y carreteras para gobernar (democráticamente) el país. El grado de inversión obtenido es, por ejemplo, una muestra de que quiza estamos ante una estupenda oportunidad y no sabemos aprovecharla.

Standards & Poor la calificadora de riesgo que nos concedió el grade investment ha dicho pese a todo que el país goza de buena salud. Cuanto de eso seguirá siendo cierto en el 2011.

ROSTRO DE VOS

2008-07-13T21:49:00.003-04:00

Tengo una soledad
tan concurrida
tan llena de nostalgias
y de rostros de vos
de adioses hace tiempo
y besos bienvenidos
de primeras de cambio
y de último vagón

tengo una soledad
tan concurrida
que puedo organizarla
como una procesión
por colores
tamaños
y promesas
por época
por tacto
y por sabor

sin un temblor de más
me abrazo a tus ausencias
que asisten y me asisten
con mi rostro de vos

estoy lleno de sombras
de noches y deseos
de risas y de alguna
maldición

mis huéspedes concurren
concurren como sueños
con sus rencores nuevos
su falta de candor
yo les pongo una escoba
tras la puerta
porque quiero estar solo
con mi rostro de vos

pero el rostro de vos
mira a otra parte
con sus ojos de amor
que ya no aman

como víveres
que buscan a su hambre
miran y miran
y apagan mi jornada

las paredes se van
queda la noche
las nostalgias se van
no queda nada

ya mi rostro de vos
cierra los ojos

y es una soledad
tan desolada

Autor: Mario Benedetti

Presentación de libro de Gorki Gonzales

2008-07-06T23:47:00.009-04:00

El jueves 3 de julio (como anunciaba en un post anterior) se llevo a cabo en el Centro Cultural de la PUCP, la presentación del libro "La enseñanza del derecho en el Perú o los molinos de viento". La presentación estuvo a cargo de los profesores Carlos Ramos, Marcial Rubio, y Jorge Avendaño.

Los presentadores destacaron el aporte del libro, y coincidieron en que era necesario tomar medidas urgentes para cambiar -o empezar a cambiar- la educación legal en el Perú. Por ejemplo, Marcial Rubio mencionó la precariedad de las facultades de derecho y como eso afecta el ejercicio de la profesión. A su turno, Jorge Avendaño subrayó la importancia de la actividad de los abogados, y su influencia en el devenir de la sociedad. Al final, Gorki Gonzales dedicó algunas palabras de agradecimiento a sus familiares y amigos, y comentó que se encuentra trabajando en nuevos proyectos de investigación -especificamente en una investigación en derecho constitucional-.

De izquierda a derecha: Carlos Ramos, Marcial Rubio, Jorge Avendaño y Gorki Gonzales

El maestro y la margarita

2008-07-03T19:07:00.005-04:00

El rescate de Ingrid Betancour el día de ayer ha llenado de alegría al mundo entero. Más allá de los reparos que hubieran en contra de la política aplicada por el Presidente Uribe, es innegable que su rescate ha sido producto de una acción decidida y heróica. El azar quiso que fuera Alvaro Uribe quien dirigiera la acción; y que las FARC se encuentren -como se encuentran- tan disminuidas que no puedan ensayar una estrategia mejor.

El futuro de la guerrilla es incierto. Después de las bajas de Raúl Reyes y de Tirofijo es indudable que Colombia ha dado pasos agigantados en la búsqueda de la paz. El final del conflicto armado en Colombia es algo que independientemente del color político o de la nacionalidad todos deseamos fervorosamente.

Ayer platicaba con una amiga colombiana quien me decía que el éxito de Uribe en la liberación de los rehenes lo catapultara a la presidencia. Yo un poco entre esceptico y dudoso le decía que no creía eso. Y lo reafirmo.

Forzar una tercera reelección sería un grave error para Uribe, no sólo porque tendría que presionar a las instituciones judiciales y políticas de su país, sino porque pese a su alta popularidad podría caer pronto en declive. Lo más inteligente, lo más sagaz sería abstenerse de participar en estas elecciobnes, convertirse en un político con gran poder de convocatoria (y de decisión), y optar años después la presidencia. Ganaría de manera holgada, y hasta podría reelegirse tiempo después. Sería a no dudarlo el político más importante de la historia de Colombia, incluso por encima de Gaitan, el lider del partido liberal.

Pero esas son elucubraciones algo apresuradas de un bloguer peruano, que apenas si conoce Colombia, y que admira sus valles, su literatura, el carisma de sus habitantes y la belleza de sus mujeres. Si fuera colombiano talvez podría decir algo más...

Contigo en la distancia

2008-06-30T20:05:00.005-04:00

La presentación el día de hoy de Vladimiro Montesinos en la Basa Naval, para hacer las veces de testigo en el juicio por violación a los derechos humanos que afronta Alberto Fujimori fue todo menos eso: un juicio.

Y lo digo con ironía porque a todas luces es cierto que don Cesar San Martin (Presidente de la Sala) dirige las audiencias con altura. Es un juez serio y ponderado. Que en ninguna oportunidad ha permitido que alguna de las partes tenga una ventaja de más.

Pero a lo que iba. Fue todo menos un juicio porque Montesinos calló en todos los idiomas lo que todos esperabamos que dijera. No incriminó a Fujimori, y de entrada lo llamó mi presidente, y se llamó a si mismo su subordinado. Esta mala copia de una película de serie B, no hubiera sido además tan mala sin la presencia de Estela Valdivia. A la abogada de Montesinos le debemos que mañana los periodicos alisten sus primeras planas con el siguiente titular: Montesinos dice que Fujimori es responsable de nada.

¿Quién en su sano juicio creería a estas alturas este argumento? La defensa de Fujimori debería preocuparse antes que en inventar testigos y excusas tan inverosimiles en organizar una estrategia de defensa que: a) demuestre que no hay pruebas suficientes para establecer la relación entre Fujimori y los altos mandos del ejercito; b) que la cadena de mando nunca existió; y c) que la teoría de la responsabilidad mediata no es aplicable (pese a que existe abundante jurisprudencia internacional al respecto).

Por otro lado, flaco favor se hace a sí mismo Montesinos puesto que una estrategia tan indolente como ésta no sólo lo indispone ante los jueces, sino que además prueba que no está en condiciones de colaborar con la justicia y por tanto tendrá que soportar cada uno de los años de su condena más alta, es decir 30 años aproximadamente.

Cada vez queda más claro que durante los 10 años que pasaron el país estuvo gobernado por una pandilla de criminales. No basta con levantar cemento y poner postas ahi donde ese cemento y esas postas son la excusa perfecta para el pillaje. Más allá de las obras (que incluso en lo que cabe a este duo son harto cuestionables) la decencia es un valor que esta por encima. Lastima que lo sepamos y lo olvidemos tan rápido.

La enseñanza del derecho o los molinos de viento

2008-06-29T15:42:00.003-04:00

La siguiente es la reseña comentario que prepare para un diario de Lima sobre la presentación del libro "La enseñanza del derecho o los molinos de viento" del profesor y abogado Gorki Gonzales Mantilla. El libro tiene un significado especial para mi no sólo porque fui testigo de excepción de su preparación, discusión y demás sino porque Gorki es un gran amigo, alguién a quien debo mucho, y a quien sin duda después de este libro muchos deberemos más.

La presentación será este jueves 3 de julio en el Centro Cultural de la Universidad Católica (Av Camino Real 1055, San isidro) y contará con la presencia de Jorge Avendaño (don Jorge), Marcial Rubio y Carlos Ramos. Tras la presentaciòn habrá un pequeño brindis donde podrán conocer, criticar o molestar al autor.

Durante los años 90 el gobierno liberalizó la enseñanza superior. Fue común en ese tiempo la creación de institutos y universidades de ínfima calidad en los cuales la carrera de Derecho fue una de las predilectas. Este interés por la enseñanza del Derecho se dio por los pocos recursos que se necesitaban para implementarla, y por la falta de una cultura –intelectual y académica- que la apuntale.

Producto de la informalidad en la enseñanza del derecho se dieron una serie de consecuencias, entre las que es posible mencionar: a) el aumento del número de abogados en los colegios profesionales de todo el país (en especial Lima donde actualmente ascienden a 45 mil aproximadamente); b) la ausencia en la curricula de estas facultades de la enseñanza de destrezas argumentativas; y c) la falta de un impulso critico para mejorar el estudio de las normas.

En este contexto, la pauperización de la profesión legal ha llevado a que miles de “nuevos” abogados vean limitadas sus oportunidades laborales, y a que no exista, como antaño, la posibilidad de generar mecanismos de dialogo institucional que permitan identificar estos problemas. Las alternativas a la vista son muy pobres. Una de ellas ha sido, como lo han expresado numerosos especialistas, limitar el acceso a la carrera de derecho a través de la eliminación de estas seudo facultades. Otra, quizá la más grave, la limitación en la creación de nuevas facultades de derecho por un tiempo indeterminado hasta que el mercado haga lo que sabe hacer: eliminar a los “incapaces”.

El libro que es objeto de este breve comentario: “La enseñanza del derecho o los molinos de viento” (Lima: Ed. Palestra 2008) se ocupa precisamente de estos puntos. Su autor, un joven profesor de la facultad de derecho de la PUCP, se ha encargado de reseñar, analizar, y discutir esta problemática. Su hipótesis se resume en lo siguiente: es necesario cambiar de raíz la cultura legal en el Perú. Tamaña idea parece, pese a todo, inconcebible, ¿Cómo llevarla a cabo sin terminar, como el mismo titulo del libro lo indica, aplastado por los molinos de viento?

La transición política como proceso dinámico para crear condiciones de viabilidad y convivencia social en el país, exige de parte de todas las entidades de la sociedad civil un gran nivel de responsabilidad y compromiso. Y el papel de los abogados resulta siendo clave en todo este proceso. Su presencia en los centros y espacios de toma de decisiones los convierte, como ya se dijo, en actores fundamentales del modo de ser institucional. Las facultades de Derecho tienen entonces una responsabilidad incluso mayor, pues en sus manos está la misión de formar a quienes operan el sistema institucional de modo privilegiado. Negar esta realidad o adelgazarla con un discurso que pretende agotar la responsabilidad de las escuelas de Derecho en la formación en destrezas, no sólo resulta inconsistente con la idea de contribuir al desarrollo de las instituciones democráticas, sino que, en esa misma dirección, será difícil crear las condiciones para propiciar entornos que faciliten el ejercicio de la profesión legal en términos de eficiencia. (pág. 96)

Un primer paso, como lo indica la cita, es delegar en las facultades de derecho un rol más promotor. Sobre éstas recae una enorme responsabilidad, puesto que se encargan de introducir a noveles estudiantes en el estudio y comprensión del sistema legal y a contribuir a que la perspectiva que éstos se formen sea más o menos favorable con los valores que rigen el ejercicio de la abogacía. Las facultades de derecho cumplen un papel clave además porque en su interior se produce aquello que Gorki Gonzales denomina: la cultura legal. Las prácticas que luego se reproducen en el ámbito público, los defectos que se imputan a los abogados, no son sino reflejo de lo que la facultades de derecho predican, y que en no pocos casos, ha servido para afirmar una mirada del derecho a espaldas de la pluralidad, la democracia y el dialogo público.

Otro motivo para leer “la enseñanza del derecho…” es el enfoque critico que su autor ha sabido imprimirle. En nuestro medio son pocos los autores que practican esta sana costumbre, y que hace extrañar el debate de ideas. "La enseñanza del derecho…" es un libro escrito en un lenguaje llano, y con ideas que antes que ser canónicas invitan a la polémica. Sólo por ese motivo, salvando las razones antes previstas, su lectura se hace obligada.

Lima, junio de 2008.

Claridad

2008-06-29T14:27:00.008-04:00

Disculpa que te importune de esta forma. No es mi intención tocar a tu puerta sin previo aviso. Es sólo que tenía algo muy importante que decirte, y no encuentro otros medios para hacerlo sino a través de este medio, que es un poco como el prefijo: medio nunca todo.

Pero a lo que iba. Quería decirte que no sé de ti, que te extraño, pero antetodo (y sobretodo) que no sé si sepa de tí. Y hablo en este caso de la manera más enredada posible (para no perder la costumbre, no?) porque quiero que en medio de esta oscuridad a que a veces nos llevan las palabras encuentres, quiza guiada por esa premonición de la que siempre presumes, algo de claridad.

No sé de ti, y no sé si sepa de tí. Pero al mismo tiempo sé de tí, y sé que sabré de tí. Porque saber y saber no es lo mismo. Saber es pensar que estas aquí no fisicamente sino desde siempre, de otros tiempos, de otras vidas, como a veces dices. Pero saber es verte, oir de tí, o al menos un rumor que a veces llega y me dice algo de tí, una palabra...

Cuan difícil será encontrarte ahora que sé de ti. Si al menos supiera de tí me apenaría menos, pero sé de ti, y entonces, no queda sino el silencio...

Hart y Lon Fuller: un debate revisitado

2008-05-27T12:35:00.007-04:00

Ayer estuve junto a Martin Soto en el conversatorio organizado por la Revista Ius Et Veritas, sobre el clásico debate entre Lon Fuller y Herbert Hart. El Auditorio de Humanidades, lugar donde se llevo a cabo el evento, lucio lleno de cabo a rabo, lo cual es siempre un hecho para destacar, maxime si en nuestro medio el debate académico esta cada vez más desprestigiado.

Lo que si no lo es tanto, es la calidad de las exposiciones desarrolladas. Estuvieron presentes Fredy Escobar, Fernando de Trazegnies, Eduardo Hernando y Roberto Mc Lean. Cada uno desde su punto de vista realizo una reseña sobre la obra de Hart, cada cual más conservadora que la otra. No escuche todas las exposiciones así que sólo hablaré de las que pude oir.

La primera, la de Don Fernando de Trazegniez que reseñó las coordenadas generales del debate Hart-Lon Fuller y su recepción en el medio norteamericano, en particular en la prestigiosa Universidad de Harvard, donde se dieron varias de las intervenciones del mencionado debate.

La segunda, del profesor Fredy Escobar que para ser sinceros si nos irritó un poco. Fredy sostuvo cosas que espero no las crea realmente porque de ser así sería una gran decepción. Para muestra un botón: dijo que las leyes tenían tras de sí motivaciones políticas (aporte de los realistas) y por ende su interpretación venía dada por criterios económicos o morales (de qué cirterios económicos o morales hablaba, no lo sé, yo pense que era guiada por principios).

Al respecto, quisieramos desarrollar un par de ideas.

1) La relación entre moral y derecho no es una relación de tipo empirica, esto es no es una relación en cuya virtud el derecho refleja la moral. Sino más bien una relación de fines a medios, en donde esta ultima se reconoce a medida que va evolucionando.

2) los criterios que guían la interpretación en el derecho son los principios, los cuales poseen un elemento axiológico (los valores) y uno normativo. Los principios en efecto poseen un marcado componente moral pero su desarrollo corre a cargo de los jueces a través de páutas culturales y jurídicas prestablecidas.

3) El juez tiene como límite a la Constitución y dentro de ésta a la práctica constitucional. Como explicaba Nino, ese gigante del derecho constitucional latinoamericano, el juez no puede ir en contra de la moral critica desarrollada a lo largo de los años: si la casa es amarilla el juez no puede de pronto (como a veces quisiera, por ejemplo, el Analisis Económico del Derecho) pintarla de verde.

4) Por último, los jueces interpretan siempre, pero su interpretación no es libre. Las zonas de penumbra de las que hablaba Hart se complementan a partir de los criterios desarrollados por otras cortes, por otras fuentes del derecho. El juez responde a una moral interna, ese es su marco de referencia, si sale fuera de él el producto de su actividad intelectiva no es derecho, es prevaricato.

Hart fue un fuera de serie. Critico de Austin, e impulsor de la escuela analitica del derecho, varias de las cosas que ahora creemos, pensamos y hacemos del y en derecho se las debemos a él.

Lastima que tan pocos lo sepan.